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　　例題20. 2002年3月1日，人民法院受理了甲公司就自己不能支付到期債務而提出的破產申請，并依照法定程序，于同年10月10日宣告該公司破產，同年IO月20日成立了清算組。

　　

　　清算組接管甲公司后，對該公司的財產進行了清理，有關清理情況如下：

　　(1)甲公司資產總額為1800萬元(變現(xiàn)價值);負債總額為4000萬元，其中，流動負債的情況為：

　　①應付職工工資80萬元，未交稅金220萬元。

　　②短期借款500萬元。其中：2001年3月5日，以甲公司全部廠房作抵押，向中國工商銀行貸款300萬元;2001年6月1日，以全部機器設備作抵押，向中國建設銀行貸款200萬元。

　　

　�、蹜�付賬款640萬元。其中包括但不限于：

　　(A)應付乙公司2001年4月到期貨款100萬元。乙公司經多次催收無效后向人民法院提起訴訟，2002年2月25日，人民法院終審判決甲公司支付乙公司欠款及違約金和賠償金等共計120萬元，并將甲公司辦公樓予以查封，擬用于抵償乙公司的債權。人民法院受理甲公司破產申請時，此判決尚未執(zhí)行。

　　

　　(B)應付丙公司2001年7月18日到期貨款180萬元。2001年6月18日應丙公司的要求，甲公司與丙公司簽訂了一份擔保合同，擔保合同約定：以甲公司機器設備作抵押，若2002年6月18日前甲公司仍不能支付丙公司180萬元貨款，則以甲公司機器設備變賣受償。

　　

　　(C)應付丁公司2002年1月30日到期貨款200萬元。

　�、芷渌�流動負債合計1660萬元。

　　(2)甲公司于1999年8月10日在某港口城市設立的甲分公司，至人民法院受理破產申請之日止，賬外資金累計余額為90萬元。2002年3月20日，甲分公司的主要負責人將該90萬元作為獎金予以私分。

　　(3)甲公司2001年4月26日為戊公司向城市商業(yè)銀行貸款70萬元(貸款期限為18個月)提供擔保，并與城市商業(yè)銀行簽訂了保證合同。保證合同約定：當戊公司不能償還到期貸款時，由甲公司承擔連帶保證責任。城市商業(yè)銀行在法定期限內未申報債權。

　　(4)甲公司在破產程序中支付的破產費用為40萬元。

　　(5)經評估確認：甲公司廠房變現(xiàn)價值為160萬元，辦公樓變現(xiàn)價值為190萬元，機器設備變現(xiàn)價值為320萬元。經查：甲公司的股東用于出資的房產在出資時作價300萬元，而當時的實際價值僅為120萬元;甲公司用于抵押的廠房、機器設備于合同簽訂的當天全部辦理了抵押登記手續(xù)。

　　要求：

　　根據(jù)以上事實，在不考慮債權利息的情況下，分別回答下列問題：

　　(1)人民法院查封的甲公司的辦公樓可否用于償還所欠乙公司的貨款?并說明理由。

　　【答案】人民法院查封的甲公司的辦公樓不能用于償還所欠乙公司的貨款(0.5分)。根據(jù)《破產法》的規(guī)定，人民法院受理企業(yè)破產案件后，對債務人財產的其他民事程序應當中止(1分)。

　　(2)甲公司所欠丙公司的貨款是否屬于破產債權?并說明理由。

　　【答案】甲公司所欠丙公司的貨款，部分屬于破產債權(0.5分)，部分不屬于破產債權(0.5分)。因為，甲公司的機器設備既用于中國建設銀行的貸款抵押擔保，又用于丙公司債權的抵押擔保。根據(jù)《破產法》的規(guī)定，破產企業(yè)對其同一財產設定兩個以上抵押權的，抵押合同自登記之日起生效的，拍賣，變賣抵押物所得的價款按照抵押物登記的先后順序清償(1分)。故甲公司機器設備的變現(xiàn)價值應先用于清償中國建設銀行的貸款，剩余部分再用于清償丙公司的貨款，該剩余部分為120萬元(1分)。

　　(3)對甲分公司私分的財產應如何處置?并說明理由。

　　【答案】對甲分公司私分的財產，應納入破產程序進行清理(0.5分)，并由清算組向人民法院申請追回，并入破產財產分配(0.5分)。理由：第一，根據(jù)《破產法》的規(guī)定，債務人設立的分支機構和沒有法人資格的全資機構的財產，應當一并納入破產程序進行清理(1分)。第二，根據(jù)《破產法》的規(guī)定，人民法院受理破產案件前6個月至破產宣告之日的期間內，破產企業(yè)私分財產的行為無效，清算組有權向法院申請追回財產。追回的財產，并入破產財產分配(1分)。(本要點共3分)

　　(4)甲公司與城市商業(yè)銀行訂立的保證合同是否應當終止?并說明理由。

　　【答案】甲公司與城市商業(yè)銀行訂立的保證合同應當終止(0.5分)。根據(jù)有關規(guī)定，債權人在得知保證人破產的情況后，如果未申報債權參加破產程序，保證人的擔保義務即從債權申報期限屆滿之日起終止(1分)。(本要點共1.5分)

　　(5)甲公司的破產財產額是多少?并具體說明破產財產的構成。

　　【答案】甲公司的破產財產額是1590萬元(1分)。甲公司破產財產的構成：一是，公司資產總額扣除已作為債務擔保物的財產計1320萬元(1800萬元-160萬元-200萬元-120萬元)(1分);二是，清算組追回甲公司被私分的財產90萬元(0.5分);三是，因甲公司股東出資額不足應當由該股東補足的出資180萬元(300-120)(0.5分)。(本要點共3分)

　　(6)如果甲公司的破產債權額確認為3125萬元，則丁公司可分配的財產具體數(shù)額為多少(金額保留至元)?并列明計算過程。

　　【解析】

　　

　　【答案】丁公司應分配的財產數(shù)額為80萬元(1分)。計算公式為：[1590萬元(破產財產額)-40萬元(破產費用)-80萬元(應付工資)-220萬元(未交稅金)]÷3125萬元(破產債權額)×200萬元(丁公司的破產債權)=80萬元(2分)。(本要點共3分)

　　小結：通過該題提醒考生應重視歷年考題當中綜合題的考查方式，通過看歷年的考題可以非常清楚、熟練地掌握綜合題的出題模式，答題的套路，然后按照模式和套路去回答當年的考題。如果考生能夠把歷年的考題琢磨透，這將對當年參加考試非常有幫助。

　　例題21. 甲國有企業(yè)(以下簡稱“甲企業(yè)”)因經營管理不善，長期虧損，已嚴重不能清償?shù)狡趥鶆铡?003年1月1日，甲企業(yè)向人民法院提出了破產申請，人民法院受理此案后，依照法定程序，于2003年2月1日宣布甲企業(yè)破產，并于2月10日成立了清算組。隨后，清算組在對甲企業(yè)的財產進行清理時，發(fā)現(xiàn)以下問題：

　　(1)2002年12月1日，甲企業(yè)和A企業(yè)簽訂土地使用權轉讓合同，甲企業(yè)于2002年12月20日依法取得土地使用權，但至破產宣告時，甲企業(yè)尚未支付土地使用權的轉讓價款1000萬元。

　　(2)2002年10月1日，甲企業(yè)因不能清償B銀行的到期貸款100萬元，被B銀行提起訴訟，受理案件的人民法院于2002年12月25日依法查封了甲企業(yè)的辦公樓，擬用于償還B銀行的貸款本息。至甲企業(yè)的破產案件受理之日，該財產尚未執(zhí)行。

　　(3)2002年12月1日，甲企業(yè)和C企業(yè)簽訂了汽車買賣合同，甲企業(yè)將一輛價值20萬元的汽車轉讓給C企業(yè)。至破產宣告時，甲企業(yè)已經將該汽車交付給C企業(yè)，但該汽車尚未辦理產權過戶手續(xù)。

　　(4)2002年1月1日，甲企業(yè)和D企業(yè)簽訂了設備租賃合同，甲企業(yè)租用D企業(yè)價值100萬元的機器設備，租賃期限為1年。2002年12月1日，甲企業(yè)將該設備轉讓，取得轉讓價款120萬元。

　　(5)2002年12月10日，甲企業(yè)和E企業(yè)簽訂了標的200萬元的買賣合同，雙方約定的違約金為10萬元。因清算組解除合同，給E企業(yè)造成的實際損失為5萬元。

　　(6)2002年12月20日，甲企業(yè)因侵犯F企業(yè)的專利權，經人民法院裁定，甲企業(yè)賠償F企業(yè)50萬元的經濟損失。

　　(7)G企業(yè)欠甲企業(yè)貨款80萬元，但G企業(yè)于2003年2月5日受讓H企業(yè)的破產債權100萬元，G企業(yè)向清算組主張行使抵銷權后，G企業(yè)的破產債權為20萬元。

　　要求：

　　根據(jù)破產法律制度規(guī)定，分別回答以下問題：

　　(1)根據(jù)本題要點(1)所提示的內容，土地使用權是否屬于甲企業(yè)的破產財產?并說明理由;

　　【答案】土地使用權屬于甲企業(yè)的破產財產。根據(jù)規(guī)定，企業(yè)破產前受讓他人財產并依法取得土地使用權的，即使未支付對價或者未完全支付對價，該財產仍屬于破產財產。

　　(2)根據(jù)本題要點(2)所提示的內容，被查封的辦公樓是否屬于甲企業(yè)的破產財產?并說明理由;

　　【答案】被查封的辦公樓屬于甲企業(yè)的破產財產。根據(jù)規(guī)定，債務人的財產被采用民事訴訟執(zhí)行措施的，在受理破產案件后尚未執(zhí)行或者尚未執(zhí)行完畢的剩余部分，在該企業(yè)被宣告破產后列入破產財產。

　　(3)根據(jù)本題要點(3)所提示的內容，甲企業(yè)轉讓給C企業(yè)的汽車是否屬于甲企業(yè)的破產財產?并說明理由;

　　【答案】甲企業(yè)轉讓給C企業(yè)的汽車不屬于甲企業(yè)的破產財產。根據(jù)規(guī)定，尚未辦理產權過戶手續(xù)但已經向買方交付的財產，不屬于破產財產。

　　(4)根據(jù)本題要點(4)所提示的內容，D企業(yè)如何主張自己的權利?并說明理由;

　　【答案】D企業(yè)有權要求A企業(yè)等值賠償。根據(jù)規(guī)定，破產企業(yè)內屬于他人的財產，由該財產的權利人通過清算組行使取回權取回;取回權的行使，僅限于取回原物，如果在破產宣告前債務人轉讓該財產獲利的，財產權利人有權要求債權人等值賠償。

　　(5)根據(jù)本題要點(5)所提示的內容，E企業(yè)的破產債權是多少?并說明理由;

　　【答案】E企業(yè)的破產債權為5萬元。根據(jù)規(guī)定，清算組解除破產企業(yè)尚未履行的合同，以對方當事人的實際損失作為破產債權，違約金不作為破產債權。

　　(6)根據(jù)本題要點(6)所提示的內容，F(xiàn)企業(yè)的破產債權是多少?并說明理由;

　　【答案】F企業(yè)的破產債權為50萬元。根據(jù)規(guī)定，債務人在破產宣告前因侵權、違約給他人造成財產損失而產生的賠償責任屬于破產債權。

　　(7)根據(jù)本題要點(7)所提示的內容，G企業(yè)的主張是否成立?并說明理由。

　　【答案】G企業(yè)的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，破產企業(yè)的債務人在破產宣告后，取得他人的破產債權，禁止抵銷。

　　例題22. 甲企業(yè)(下稱“甲”)向乙企業(yè)(下稱“乙”) 發(fā)出傳真訂貨，該傳真列明了貨物的種類、數(shù)量、質量、供貨時間、交貨方式等，并要求乙在10日內報價。乙接受甲發(fā)出傳真列明的條件并按期報價，亦要求甲在10日內回復;甲按期復電同意其價格，并要求簽訂書面合同。乙在未簽訂書面合同的情況下按甲提出的條件發(fā)貨，甲收貨后未提出異議，亦未付貨款。后因市場發(fā)生變化，該貨物價格下降。甲遂向乙提出，由于雙方未簽訂書面合同，買賣關系不能成立，故乙應盡快取回貨物。乙不同意甲的意見，要求其償付貨款。隨后，乙發(fā)現(xiàn)甲放棄其對關聯(lián)企業(yè)的到期債權，并向其關聯(lián)企業(yè)無償轉讓財產，可能使自己的貨款無法得到清償，遂向人民法院提起訴訟。

　　根據(jù)上述材料，回答以下問題：

　　(1)試述甲傳真訂貨、乙報價、甲回復報價行為的法律性質。

　　【答案】甲傳真訂貨行為的性質屬于要約邀請。因該傳真欠缺價格條款，邀請乙報價，故不具有要約性質。

　　乙報價行為的性質屬于要約。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，要約要具備兩個條件：第一，內容具體確定;第二，表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。本案中，乙的報價因同意甲方傳真中的其他條件，并通過報價使合同條款內容具體確定，約定回復日期則表明其將受報價的約束，已具備要約的全部要件。

　　甲回復報價行為的性質屬于承諾。因其內容與要約一致，且于承諾期內作出。

　　(2)買賣合同是否成立?并說明理由。

　　【答案】買賣合同依法成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當事人約定采用書面形式訂立合同， 當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。本案中，雖雙方未按約定簽訂書面合同，但乙已實際履行合同義務，甲亦接受，未及時提出異議，故合同成立。

　　(3)對甲放棄到期債權、無償轉讓財產的行為，乙可向人民法院提出何種權利請求，以保護其利益不受侵害?對乙行使該權利的期限，法律有何規(guī)定?

　　【答案】乙可向人民法院提出行使撤銷權的請求，撤銷甲的放棄到期債權、無償轉讓財產的行為，以維護其權益。對撤銷權的時效，《合同法》規(guī)定，撤銷權應自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內行使，自債務人的行為發(fā)生之日起5年內未行使撤銷權的，該權利消滅。

　　小結：本題考查了合同的訂立程序、實際履行原則、撤銷權三個知識點，題目本身沒有跨章節(jié)，但在整個合同法當中，它是對三個不同要點的有機結合。

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