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　　例題15.2004年5月，中國(guó)證監(jiān)會(huì)收到某投資者的舉報(bào)信件，信件指出甲上市公司(以下簡(jiǎn)稱“甲公司”)存在以下問(wèn)題：

　　(1)2003年，甲公司與其關(guān)聯(lián)方A公司的累計(jì)交易金額達(dá)4000萬(wàn)元，但甲公司在其年度報(bào)告中對(duì)其未進(jìn)行任何披露。

　　(2)2003年，B公司租賃甲公司的機(jī)器設(shè)備，該租賃事項(xiàng)為甲公司帶來(lái)的利潤(rùn)達(dá)到甲公司2003年利潤(rùn)總額的12%，但甲公司在其年度報(bào)告中對(duì)其未進(jìn)行任何披露。

　　(3)2003年10月，甲公司的總經(jīng)理王某被中國(guó)證監(jiān)會(huì)處罰，甲公司隨即撤換了王某的總經(jīng)理職務(wù)，但甲公司對(duì)其未進(jìn)行任何披露。

　　(4)2003年12月，持有甲公司8%股份的C公司以其所持股份向銀行質(zhì)押貸款，但甲公司在其年度報(bào)告中對(duì)其未進(jìn)行任何披露。

　　(5)截止2003年12月31日，甲公司前10名股東中，C公司和D公司之間存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，但甲公司在其年度報(bào)告中對(duì)其未進(jìn)行任何披露。

　　要求：如果該投資者舉報(bào)的事實(shí)成立，分別回答以下問(wèn)題：

　　(1)根據(jù)本題要點(diǎn)(1)所提示的內(nèi)容，指出甲公司的做法是否符合法律規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　【答案】甲公司的做法不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，報(bào)告期內(nèi)發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易，若對(duì)于某一關(guān)聯(lián)方，報(bào)告期內(nèi)累計(jì)交易總額高于3000萬(wàn)元的，屬于重大關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)，上市公司應(yīng)當(dāng)在其年度報(bào)告的“重要事項(xiàng)”中進(jìn)行披露。在本題中，甲公司與其關(guān)聯(lián)方A公司的累計(jì)交易金額達(dá)4000萬(wàn)元，屬于重大關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)，甲公司應(yīng)當(dāng)在年度報(bào)告中進(jìn)行披露。

　　(2)根據(jù)本題要點(diǎn)(2)所提示的內(nèi)容，指出甲公司的做法是否符合法律規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　【答案】甲公司的做法不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，報(bào)告期內(nèi)若發(fā)生其他公司托管、承包、租賃上市公司資產(chǎn)的事項(xiàng)，且該事項(xiàng)為上市公司帶來(lái)的利潤(rùn)達(dá)到上市公司當(dāng)年利潤(rùn)總額的10%以上的，上市公司應(yīng)當(dāng)在年度報(bào)告的“重要事項(xiàng)”中披露有關(guān)合同的主要內(nèi)容。在本題中，由于該租賃事項(xiàng)為甲公司帶來(lái)的利潤(rùn)達(dá)到甲公司2003年利潤(rùn)總額的12%，因此甲公司應(yīng)當(dāng)在年度報(bào)告中進(jìn)行披露。

　　(3)根據(jù)本題要點(diǎn)(3)所提示的內(nèi)容，指出甲公司對(duì)該事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)如何進(jìn)行披露?

　　【答案】首先，上市公司總經(jīng)理發(fā)生變動(dòng)，屬于重大事件，甲公司應(yīng)當(dāng)立即向中國(guó)證監(jiān)會(huì)和證券交易所提交臨時(shí)報(bào)告，說(shuō)明事件的實(shí)質(zhì)，并在中國(guó)證監(jiān)會(huì)指定的報(bào)刊上予以公布。其次，甲公司應(yīng)當(dāng)在年度報(bào)告的“重要事項(xiàng)”中披露公司高級(jí)管理人員受監(jiān)管部門處罰的情況。

　　(4)根據(jù)本題要點(diǎn)(4)所提示的內(nèi)容，指出甲公司的做法是否符合法律規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　【答案】甲公司的做法不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，持有上市公司5%以上股份的股東，其所持股份的質(zhì)押或者凍結(jié)情況，應(yīng)當(dāng)在上市公司的年度報(bào)告中進(jìn)行披露。

　　(5)根據(jù)本題要點(diǎn)(5)所提示的內(nèi)容，指出甲公司的做法是否符合法律規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　【答案】甲公司的做法不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，如上市公司的前10名股東之間存在關(guān)聯(lián)關(guān)系或者屬于一致行動(dòng)人的，應(yīng)當(dāng)在年度報(bào)告中予以說(shuō)明。

　　(6)對(duì)甲公司在年度報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告中存在的虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的行為，如致使投資者在證券交易中遭受損失的，其損失應(yīng)如何賠償?

　　【答案】根據(jù)規(guī)定，上市公司所披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，發(fā)行人、承銷的證券公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，發(fā)行人、承銷的證券公司中負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。所以，甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，甲公司負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

　　小結(jié)：本題集中考查上市公司信息披露的有關(guān)法律規(guī)定，其實(shí)主要考點(diǎn)是上市公司的持續(xù)信息公開及法律責(zé)任的內(nèi)容。

　　信息公開相關(guān)只是請(qǐng)見教材174頁(yè)、175頁(yè);有關(guān)法律責(zé)任見教材176頁(yè)。

　　還有一些未涉及的問(wèn)題，如解聘、聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所的問(wèn)題，公司轉(zhuǎn)增股本的情況，公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券的情形等也屬于應(yīng)當(dāng)披露的內(nèi)容。如果公司有董事、總經(jīng)理、董事會(huì)秘書變動(dòng)的情形同樣也應(yīng)該進(jìn)行披露。報(bào)告期內(nèi)如有公司收購(gòu)的情形，收購(gòu)會(huì)對(duì)公司經(jīng)營(yíng)成果、財(cái)務(wù)狀況產(chǎn)生重大影響，此時(shí)也應(yīng)該進(jìn)行披露。

　　相關(guān)的信息披露既可以在綜合題中考查，同時(shí)也可以將一兩項(xiàng)與上市公司其他的規(guī)定結(jié)合在一起進(jìn)行考查，另外在信息披露方面，還可以增加對(duì)證券機(jī)構(gòu)、從業(yè)人員一般要求上的信息披露。

　　例題16.根據(jù)有關(guān)法律制度的規(guī)定，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)與中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)在組織形式、投資回收、收益分配方面各有哪些區(qū)別?��

　　【解析】　　

 

　　【答案】

　　(1)組織形式方面：中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司;中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)視企業(yè)是否具有法人資格而定，具有法人資格的，其組織形式為有限責(zé)任公司，不具有法人資格的，其合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。

　　(2)投資回收方面：中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的外國(guó)合營(yíng)者在合營(yíng)期內(nèi)不得先行回收投資，只能在企業(yè)解散清算后才能回收投資;中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的中外合作者如果在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時(shí)合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國(guó)合作者所有的，其外國(guó)合作者在合作期限內(nèi)可以先行回收投資。

　　(3)收益分配方面：中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的收益按照中外合營(yíng)各方出資比例進(jìn)行分配;中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的收益按照合作企業(yè)合同的約定進(jìn)行分配。

　　例題17.2003年3月1日，某會(huì)計(jì)師事務(wù)所受一家中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)(下稱合資企業(yè))的委托，對(duì)該企業(yè)2002年的財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行審計(jì)，并為其出具《審計(jì)報(bào)告》。該會(huì)計(jì)師事務(wù)所指派的注冊(cè)會(huì)計(jì)師進(jìn)駐合資企業(yè)之后，了解到以下情況：

　　(1)合資企業(yè)系由香港的甲公司與內(nèi)地的乙公司共同出資并于2001年9月30日正式注冊(cè)成立的公司。合資雙方簽訂的合資合同規(guī)定：①合資企業(yè)注冊(cè)資本總額為200萬(wàn)美元，其中：甲公司出資110萬(wàn)美元，占注冊(cè)資本的55%;乙公司出資90萬(wàn)美元，占注冊(cè)資本的45%。②甲公司以收購(gòu)乙公司所屬一家全資子公司(下稱“丙企業(yè)”)的資產(chǎn)折合60萬(wàn)美元，另以機(jī)器設(shè)備折合30萬(wàn)美元和貨幣資金20萬(wàn)美元出資;乙公司以建筑物和土地使用權(quán)折合80萬(wàn)美元和貨幣資金10萬(wàn)美元出資。③合資各方認(rèn)繳的出資分二期進(jìn)行，即自合資企業(yè)成立之日起3個(gè)月內(nèi)，合資各方必須將除貨幣資金之外的其他出資投入合資企業(yè);其余的貨幣資金則應(yīng)于2002年9月30日之前繳付完畢。④合資各方按出資比例進(jìn)行收益分配。⑤合資企業(yè)的董事會(huì)由5名董事組成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。合資企業(yè)的董事長(zhǎng)由甲公司委派，副董事長(zhǎng)由乙公司委派。甲公司與乙公司在簽訂合資合同的同時(shí)，亦簽訂了一份收購(gòu)協(xié)議，該協(xié)議規(guī)定：甲公司收購(gòu)乙公司所屬丙企業(yè)的資產(chǎn)，并將該資產(chǎn)作為其出資投入合資企業(yè);收購(gòu)價(jià)款總額為60萬(wàn)美元，甲公司自合資企業(yè)正式注冊(cè)成立之日起3個(gè)月內(nèi)，向乙公司支付36萬(wàn)美元，其余24萬(wàn)美元在1年內(nèi)付清。該協(xié)議規(guī)定的付款方式已經(jīng)過(guò)有關(guān)審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)。

　　(2)合資企業(yè)成立之后，合資各方按照合資合同的規(guī)定，履行了第一期出資義務(wù)。在履行第二期出資義務(wù)時(shí)，甲公司則由乙公司作擔(dān)保從銀行貸款20萬(wàn)美元繳付了出資;乙公司則由其母公司作擔(dān)保用銀行貸款10萬(wàn)美元繳付了出資，甲公司依照與乙公司簽訂的收購(gòu)協(xié)議于2001年12月28日向乙公司支付36萬(wàn)美元，其余收購(gòu)價(jià)款尚未支付。

　　(3)在合資企業(yè)經(jīng)營(yíng)期間，按照合資合同規(guī)定的組織機(jī)構(gòu)進(jìn)行管理，甲公司在合資企業(yè)中行使決策權(quán)。截至2002年12月31日止，合資企業(yè)稅后可分配利潤(rùn)為人民幣360萬(wàn)元。

　　(4)2003年2月，甲公司受東南亞金融危機(jī)之影響，經(jīng)營(yíng)發(fā)生困難，遂向乙公司提出將其在合資企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給美國(guó)的丁公司，乙公司已表示同意。

　　根據(jù)以上事實(shí)，請(qǐng)分別回答以下問(wèn)題：

　　(1)合資各方兩期繳付出資的行為是否符合有關(guān)規(guī)定?為什么?

　　【答案】合資各方第一期繳付出資的行為符合有關(guān)規(guī)定。因?yàn)椋�根�?jù)有關(guān)規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資者分期出資的，投資各方第一期出資不得少于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月繳清;合資各方第一期繳付的出資額均超過(guò)各自認(rèn)繳出資額的15%，并符合繳付期限的規(guī)定。

　　在第二期繳付出資時(shí)，甲公司的繳付行為不符合規(guī)定， 乙公司符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定：合資各方不得以他方的財(cái)產(chǎn)權(quán)益為其出資作擔(dān)保，甲公司以乙公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)益為其出資作為擔(dān)保違反了該規(guī)定。

　　(2)甲公司與乙公司簽訂的收購(gòu)協(xié)議規(guī)定的支付收購(gòu)價(jià)款的方式是否符合規(guī)定?為什么?

　　【答案】甲公司與乙公司簽訂的收購(gòu)協(xié)議中規(guī)定的支付收購(gòu)價(jià)款的方式符合規(guī)定。因?yàn)椋�依照有關(guān)規(guī)定，外方投資者以收購(gòu)國(guó)內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)用于出資的，應(yīng)自外資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部購(gòu)買金，但對(duì)特殊情況需延長(zhǎng)支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付購(gòu)買總金額的60%以上，并在1年內(nèi)付清全部購(gòu)買金。

　　(3)甲公司現(xiàn)時(shí)可否在合資企業(yè)中行使決策權(quán)?為什么?

　　【答案】甲公司現(xiàn)時(shí)不應(yīng)在合資企業(yè)中行使決策權(quán)。因?yàn)�，盡管合資合同規(guī)定甲公司出資比例占注冊(cè)資本的55%，并且甲方委派了3名董事并由其委派的董事?lián)�任董事長(zhǎng)，但是，依照有關(guān)規(guī)定，投資各方應(yīng)按實(shí)際繳付的投資額行使決策權(quán)，控股投資者以收購(gòu)國(guó)內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)投資的，在其付清全部購(gòu)買金額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)。甲公司和乙公司在第一期出資認(rèn)繳完畢之后，甲公司實(shí)際繳付出資僅為30萬(wàn)美元，至2002年12月28日，加上甲公司支付的收購(gòu)資產(chǎn)的購(gòu)買金，也僅為66萬(wàn)美元，而乙公司實(shí)際繳付80萬(wàn)美元。在第二期出資認(rèn)繳完畢后，甲公司即使加上不符規(guī)定繳付的出資，也僅為86萬(wàn)美元，而乙公司則實(shí)際繳付90萬(wàn)美元。故甲公司不應(yīng)取得合資企業(yè)的決策權(quán)。

　　(4)如果甲公司將在合資企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給丁公司，應(yīng)履行何種法律手續(xù)?

　　【答案】甲公司將在合資企業(yè)所持股份轉(zhuǎn)讓給丁公司，應(yīng)辦理以下法律手續(xù)：①提出出資轉(zhuǎn)讓申請(qǐng);②經(jīng)合營(yíng)他方同意，并經(jīng)董事會(huì)一致同意通過(guò);③報(bào)經(jīng)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn);④辦理變更登記手續(xù)。

　　注意：在同等條件下，原有的合資一方有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

　　小結(jié)：以上兩個(gè)有關(guān)合資企業(yè)的例題雖然考查了合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的主要的法律規(guī)定，但對(duì)于合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)當(dāng)中有關(guān)組織機(jī)構(gòu)的考查有點(diǎn)不足，對(duì)組織機(jī)構(gòu)可以單獨(dú)作為一個(gè)簡(jiǎn)答題來(lái)考查，注意組織機(jī)構(gòu)的考點(diǎn)：

　�、俣�事會(huì)是權(quán)利機(jī)構(gòu)，可以不設(shè)股東會(huì);

　　②董事會(huì)的構(gòu)成不少于3人;

　�、鄱�事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生;

　�、芏�事的任期為4年;

　�、�1/3以上的董事提議，可以召開董事會(huì)的臨時(shí)會(huì)議;

　�、薅�事會(huì)會(huì)議需要2/3以上董事出席方能舉行;如果董事不能出席，可以出具委托書委托他人代為出席和表決。

　　董事會(huì)的議事規(guī)則單獨(dú)考查時(shí)要與公司法相區(qū)別。

　　⑦重要事項(xiàng)要董事一致通過(guò)才能作出決議。(修改章程，公司的終止、解散，合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的增加與減少，合并與分立等)

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中級(jí)經(jīng)濟(jì)法		孫繼秋	講 座	21	游文麗	講 座	6	講 座
中級(jí)財(cái)務(wù)管理		劉艷霞	講 座	20	劉艷霞	講 座	6	講 座
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《會(huì)計(jì)基礎(chǔ)與實(shí)務(wù)》		劉艷霞	60 (視頻)	講 座	劉艷霞	20 (視頻)	講 座
《財(cái)經(jīng)法規(guī)與職業(yè)道德》		劉艷霞	40 (視頻)	講 座	劉艷霞		講 座
《初級(jí)會(huì)計(jì)電算化》		彭 云		講 座

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