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　　例題3. 甲是某高校在職研究生，經(jīng)濟上獨立于其家庭。2001年6月在工商行政管理機關注冊成立一家從事經(jīng)濟咨詢的個人獨資企業(yè)，注冊資本為人民幣1元。營業(yè)頭兩個月業(yè)績良好，另兩家有限責任公司看好該企業(yè)，遂與甲協(xié)商參與該獨資企業(yè)的投資經(jīng)營，投資50萬元人民幣。經(jīng)營過程中共先后雇傭工作人員5名，甲認為自己開辦的是私人企業(yè)，就沒有給員工辦理社會保險，后該企業(yè)經(jīng)營不善，負債60萬元。甲決定于2002年5月自行解散。

　　要求：根據(jù)有關法律規(guī)定，分析回答下列問題：

　　(1)甲的企業(yè)負債，債權人可否以甲家庭財產存在而求償?為什么?

　　【解析】個人獨資企業(yè)的出資可以是個人財產，也可以是家庭共有財產，以家庭共有財產投資的，投資人應該在設立登記申請書上予以注明，以家庭共有財產出資的，以家庭共有財產承擔連帶責任。

　　【答案】甲在經(jīng)濟上已獨立于其家庭，成立的又是個人獨資企業(yè)，應當以個人財產對企業(yè)債務承擔無限責任，債權人無權向其家庭求償。

　　(2)甲的企業(yè)的注冊資本是否合法?為什么?

　　【解析】在講注冊資本時，教材中有三個關鍵詞：申報出資、實際交付、法定資本。個人獨資企業(yè)只需要申報出資，并沒有要求實際交付，也沒有要求一定要報多少;合伙企業(yè)要求實際交付;公司則要求法定資本的最低限額。

　　【答案】依照《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，個人獨資企業(yè)應有投資人申報的出資，但是并不要求有最低注冊資本金，因此，可以成立“一元錢企業(yè)”。

　　(3)甲的企業(yè)允許另一公司投資，共同經(jīng)營的行為是否合法?為什么?

　　【答案】依照《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，個人獨資企業(yè)只能由一個自然人投資，甲如果允許另外的企業(yè)注資，必須到工商機關變更登記，并改變企業(yè)性質為其他性質的企業(yè)，而不能再是個人獨資企業(yè)。

　　(4)甲獨資企業(yè)員工的社會保險是否應該辦理?為什么?

　　【答案】在我國，社會保險屬于強制性的保險，企業(yè)均負有為職工辦理并繳納社會保險費的義務。甲獨資企業(yè)未辦理員工的社會保險是不符合規(guī)定的。

　　(5)甲將該獨資企業(yè)自行解散的行為是否有效?為什么?

　　【解析】個人獨資企業(yè)的解散法律上規(guī)定了應當解散的情形：

　�、偻顿Y人決定解散;

　�、谕顿Y人死亡或被宣告死亡;

　�、蹮o繼承人或繼承人放棄繼承;

　�、鼙灰婪ǖ蹁N營業(yè)執(zhí)照;

　　題目當中說，甲決定于2002年5月自行解散企業(yè)，實際上符合投資人決定解散的法律規(guī)定

　　【答案】依照《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，個人獨資企業(yè)基于投資人的意思可以自行解散。甲將獨資企業(yè)解散的行為有效。

　　注意：甲可以將獨資企業(yè)自行解散，但應當進行解散清算。

　　小結：通過本題，幫助考生復習了以下幾個考點：①個人獨資企業(yè)的出資;②個人獨資企業(yè)投資人資格的限制性規(guī)定;③個人獨資企業(yè)經(jīng)營管理當中應盡的法律義務;④個人獨資企業(yè)解散、應當解散的法定事由;⑤個人獨資企業(yè)解散應當辦理清算。

　　另外，個人獨資企業(yè)的事務管理也是一個比較重要的內容。

　　例題4. 甲、乙、丙、丁四位股東擬共同出資人民幣200萬元設立生產塑料制品的有限責任公司，由甲負責起草公司章程，其他股東共同簽字，章程主要內容如下：

　　(1)甲以貨幣80萬出資，乙、丙分別以實物30萬元、40萬元出資，丁以專利技術50萬元出資。

　　(2)乙、丙、丁三方出資均協(xié)議作價。

　　(3)公司不設董事會，甲為執(zhí)行董事兼公司財務負責人兼監(jiān)事。

　　(4)為保證公司領導層的穩(wěn)定性，董事兼監(jiān)事財務負責人每屆任期不低于4年。

　　(在這里要考慮的問題：丁以專利技術50萬元出資是否超過注冊資本的20%：乙、丙以30萬元、40萬元的實物出資是否進行了評估;章程其他幾項是否符合法律規(guī)定。)

　　公司設立后，出現(xiàn)以下情況，導致股東之間矛盾不斷：

　　(1)甲同時出資與A共同設立與本公司生產經(jīng)營品種相同的塑料制品公司。乙、丙、丁認為甲的行為不合法，甲認為兩個公司分別獨立經(jīng)營、獨立核算，完全合法。

　　(2)公司召開股東會，提出增加公司注冊資本，乙、丙、丁三位同意，甲反對，因為有的股東同意，最后通過了該決議。

　　(3)丁決定將持有本公司股份轉讓給B，并在辦妥轉讓手續(xù)后，書面通知其他三位股東。

　　(4)甲在公司設立后，又以個人借款名義，從公司借走資金70萬元。

　　(5)為了少交稅金，保證股東多分配利潤，甲乙商量本公司設立兩套賬，第一年暫不提取法定盈余公積。

　　結合以上資料，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，分析回答下列問題：

　　(1)公司設立時，擬出資的數(shù)額是否符合《公司法》的規(guī)定?

　　(2)公司章程制定的構成和內容中，有哪些不符合《公司法》的規(guī)定?并說明理由。

　　(3)公司設立后，在經(jīng)營和管理過程中，有哪些方面不符合《公司法》的規(guī)定?說明理由或處理方法。

　　【答案】(1)公司設立時，擬出資數(shù)額符合公司法規(guī)定，因為200萬元的出資額滿足了公司法關于設立以生產為主的有限責任公司時，法定注冊資本不得低于人民幣50萬元的要求。

　　【解析】《公司法》規(guī)定以生產經(jīng)營為主的有限責任公司法定注冊資本不得低于人民幣50萬元，以商業(yè)零售為主的公司法定資本的最低限額為人民幣30萬元;科技開發(fā)、咨詢、服務性公司法定資本最低限額為人民幣10萬元。本題中設立生產塑料制品的有限責任公司，法定資本最低限額應該是50萬元，甲、乙、丙、丁四位股東擬共同出資人民幣200萬元，所以，符合法律規(guī)定。

　　(2)公司章程中以下內容不符合公司法規(guī)定：

　　①丁以專利技術作價出資50萬元，占新設立公司注冊資本的25%，違反了關于專利技術、工業(yè)產權作價出資不得超過公司注冊資本20%的規(guī)定。

　�、谝�、丙、丁三方出資的作價方式不合法。因三方的出資分別為實物和專利技術，公司法規(guī)定這些出資只能評估作價，章程中關于協(xié)議作價的規(guī)定與《公司法》不符。

　�、奂鬃鳛閳�(zhí)行董事，兼任公司財務負責人和監(jiān)事不合法。因為公司法規(guī)定，公司的董事、經(jīng)理、財務負責人不能兼任監(jiān)事。

　　【解析】《公司法》規(guī)定，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的有限責任公司，可以設1名執(zhí)行董事，不設董事會;執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理，執(zhí)行董事為公司的法定代表人。董事兼任財務負責人也符合法律規(guī)定，但是，《公司法》規(guī)定， 董事、經(jīng)理及財務負責人不得兼任監(jiān)事。

　�、荜P于公司董事、監(jiān)事每屆任期不少于4年的規(guī)定不合法，法律規(guī)定，公司的董事、監(jiān)事每屆任期不得超過3年。

　　【解析】如果董事會的性質是權力機構，那么，董事的任期就是4年，如果董事會的性質是執(zhí)行機構，那么董事的任期就是3年。本題中董事本身作為董事會是執(zhí)行機構，因此，董事兼財務負責人每屆的任期應該是3年。

　　(3)公司在經(jīng)營管理過程中，有以下方面的問題：

　�、偌子峙cA共同設立與原塑料制品公司經(jīng)營業(yè)務相同的經(jīng)濟實體的行為不合法，《公司法》規(guī)定，公司的董事、經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或從事?lián)p害本公司利益的活動，從事上述營業(yè)或活動的，所得收入應當歸公司所有。

　�、诠�司關于增加公司注冊資本的決議錯誤。因為乙、丙、丁三位股東只持有公司60%的表決權，不符合法律關于公司股東會對增減注冊資本、合并、分立作出決議須經(jīng)代表2/3以上表決權的股東同意的規(guī)定。

　　【解析】公司的法定注冊資本在經(jīng)營期限內一般不得減少，公司增減資本應該經(jīng)過股東會的同意，另外，股東會對公司增加或者減少注冊資本、公司分立和合并、公司解散、變更公司形式或者修改公司章程等事項作出決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權的股東通過。

　�、鄱�將持有公司的股份轉讓給B的程序不合法，《公司法》規(guī)定，股東向股東以外的人轉讓出資須經(jīng)股東會作出決議。

　　【解析】股東之間可以相互轉讓其全部出資或部分出資。股東向股東以外的人轉讓出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意，不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出資，如果不購買該轉讓的出資，視為同意轉讓。

　�、芗讖墓�司借款70萬元的行為，實質屬于抽逃注冊資本的違法行為。處理方式是責令期限改正，處以所抽逃出資額5%以上10%以下的罰款，構成犯罪的依法追究刑事責任。

　�、菁住⒁液现\設立兩套賬，第一年不提法定盈余公積的行為違法。法律規(guī)定，公司在未交所得稅，未提法定盈余公積之前不得向股東分配股利。甲、乙違反規(guī)定，在法定會計賬冊之外另設會計賬冊，責令改正，處以1萬元以上10萬元以下的罰款，構成犯罪的依法追究刑事責任。

　　這個題把有限責任公司的幾個重要內容：法定資本的最低限額，增加注冊資本的有關法律規(guī)定，公司增資的法律規(guī)定，公司的出資方式，公司董事會、股東會的議事規(guī)則，董事、監(jiān)事的任職資格等等都進行了考查，包括公司的財務會計這樣的重要內容也都集中在這個題目中加以考查。

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