2013注冊會計師《經(jīng)濟法》章節(jié)知識點：第9章

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第九章 合同法律制度

第一節(jié) 合同的基本理論

　　一、《合同法》的適用范圍：

　　婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，不適用《合同法》的調(diào)整。

第二節(jié) 合同的訂立

　　一、合同訂立程序——要約與承諾：

　　1.要約

　　要約(即訂約提議)，是指希望和他人訂立合同的意思表示。要約應(yīng)當符合下列規(guī)定：第一，內(nèi)容具體確定;第二，表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

　　(1)要約與要約邀請的區(qū)別。

　　(2)要約到達受要約人時生效。

　　(3)撤回、撤銷和失效

　　第一，撤回要約。要約在發(fā)出后、生效前，要約人可以撤回要約。

　　第二，撤銷要約。要約在生效后、受要約人承諾前，要約人可以撤銷要約，但法律規(guī)定的三種情形不得撤銷。該三種情形為：

　�、僖�約人確定了承諾期限的;

　�、谝云渌�形式明示要約不可撤銷;

　�、凼芤�約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準備工作。

　　第三，要約失效的情形是：

　�、倬芙^要約的通知到達要約人;

　�、谝�約人依法撤銷要約;

　�、鄢兄Z期限屆滿，受要約人未作出承諾;

　�、苁芤�約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。

　　2.承諾

　　承諾(即接受提議)，是指受要約人同意要約的意思表示。

　　(1)承諾自通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，自根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為承諾到達時間;未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為承諾到達時間。承諾生效時合同成立。

　　(2)要約以信件或電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或電報交發(fā)之日起開始計算;信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。

　　(3)遲延承諾除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，應(yīng)視為新要約。

　　(4)受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時到達要約人，但因其他原因致使承諾到達要約人時超過承諾期限的，為遲到承諾，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。

　　二、合同成立的時間與地點：

　　1.合同成立的時間

　　在一般情況下，承諾生效時合同成立。當事人約定采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。尤其注意實際履行與合同成立的關(guān)系(實質(zhì)重于形式)。

　　(1)法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立。

　　(2)采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立。

　　2.合同成立的地點

　　承諾生效的地點為合同成立的地點。

　　(1)采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點;沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。

　　(2)當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。

　　三、格式條款：

　　(1)提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。

　　(2)對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當采用非格式條款。

　　四、免責條款：

　　《合同法》規(guī)定，合同中下列免責條款無效：

　　(1)造成對方人身傷害的;

　　(2)因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。

　　五、締約過失責任：

　　當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當承擔損害賠償責任：假借訂立合同，惡意進行磋商;故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況;有其他違背誠實信用原則的行為。

第三節(jié) 合同的效力

　　一、合同的生效：

　　(1)依法成立的合同，原則上自成立時生效。(成立是生效的前提)

　　(2)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)生效的。

　　①在依照其規(guī)定辦理批準、登記等手續(xù)后生效。

　�、诜�律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，但合同標的所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。

　　(3)當事人可以對合同的生效附條件或者附期限。

　�、俑缴�效條件的合同，自條件成就時生效。

　�、诟缴�效期限的合同，自期限屆至時生效。

　　二、效力待定的合同：

　　(1)限制民事行為能力人獨立訂立的與其年齡、智力、精神狀況不相適應(yīng)的合同。

　　(2)無權(quán)代理人訂立的合同。相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。

　　(3)無處分權(quán)人訂立的合同。無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。

　　(4)在出賣人就同一標的物訂立多重買賣合同的情形，如果合同均不具有合同法第52條規(guī)定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標的物所有權(quán)，可以請求追究出賣人違約責任。

第四節(jié) 合同的履行

　　一、合同的履行規(guī)則：

　　1.約定不明時合同內(nèi)容的確定規(guī)則

　　合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充;不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。如果仍然不能確定的，適用下列履行規(guī)則。、

　　(1)質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行;沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。

　　(2)價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行。

　　(3)履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行;其他標的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

　　(4)履行期限不明確的，，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當給對方必要的準備時間。

　　(5)履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。

　　(6)履行費用的負擔不明確的，由履行義務(wù)的一方負擔。

　　2.向第三人履行和由第三人履行

　　當事人約定由債務(wù)人向第三人履行的合同或者由第三人履行的合同，因為第三人不是合同的當事人，第三人故不承擔違約責任，均應(yīng)由合同的債務(wù)人向債權(quán)人承擔違約責任。

　　3.中止履行、提前履行與部分履行

　　二、雙務(wù)合同的履行抗辯權(quán)：

　　(1)合同的履行抗辯權(quán)包括：同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)。

　　(2)不安抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同中應(yīng)先履行義務(wù)的一方當事人，有確切證據(jù)證明相對人財產(chǎn)明顯減少或欠缺信用，不能保證及時給付時，有暫時中止履行合同的權(quán)利。該情形為：

　　①經(jīng)營狀況嚴重惡化;

　�、谵D(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);

　�、蹎适�商業(yè)信譽;

　　④有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

　　(3)先履行義務(wù)的一方當事人在行使不安抗辯權(quán)時，應(yīng)把握以下要點：

　�、僖�有對方當事人不能履行合同的確切證據(jù)，否則，應(yīng)承擔違約責任。

　　②當事人行使不安抗辯權(quán)，應(yīng)及時通知對方中止履行合同，而不是立即解除合同。只有在對方當事人在合理期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提供擔保的，方能解除合同。

　　三、代位權(quán)：

　　代位權(quán)，是指債務(wù)人怠于行使其對第三人(次債務(wù)人)享有的到期債權(quán)，危及債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)時，債權(quán)人為保障自己的債權(quán)，可以以自己的名義代位行使債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)的權(quán)利。

　　(1)債權(quán)人行使代位權(quán)是以自己的名義，以次債務(wù)人為被告，債務(wù)人為第三人。提起訴訟的管轄法院為被告住所地的人民法院。

　　(2)債務(wù)人怠于行使專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，債權(quán)人不得行使代位權(quán)。所謂“專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)”是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。

　　(3)債權(quán)人行使代位權(quán)，其債權(quán)就代位權(quán)行使的結(jié)果有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

　　(4)如果債權(quán)人勝訴的，由次債務(wù)人承擔訴訟費用，且從實現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。其他必要費用則由債務(wù)人承擔。

　　四、撤銷權(quán)：

　　撤銷權(quán)，是指債權(quán)人對債務(wù)人減少財產(chǎn)以致危害債權(quán)的行為，請求人民法院予以撤銷的權(quán)利。

　　(1)債權(quán)人行使撤銷權(quán)的情形。

　�、賯鶆�(wù)人的無償行為(放棄債權(quán)、放棄債權(quán)擔保、惡意延長到期債權(quán)的履行期、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn))，不論第三人是否善意、惡意取得，均可撤銷。

　�、趥鶆�(wù)人的有償行為(以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn))，以第三人的惡意取得為要件，如果第三人主觀上無惡意，則債權(quán)人不能行使撤銷權(quán)。

　　(2)與代位權(quán)不同，債權(quán)人行使撤銷權(quán)的結(jié)果并無優(yōu)先受償權(quán)利。

　　(3)債權(quán)人行使撤銷權(quán)支付的必要費用，由債務(wù)人負擔;第三人有過錯的，應(yīng)當適當分擔。

　　(4)撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

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