2012年注冊(cè)會(huì)計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》基礎(chǔ)講義：第6章(3)

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　　第三節(jié)　管理人制度

　　一、管理人制度的一般理論

　　1.管理人是指破產(chǎn)宣告后成立的，全面接管破產(chǎn)企業(yè)并負(fù)責(zé)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的保管、清理、估價(jià)、處理和分配等破產(chǎn)清算事務(wù)的專門機(jī)構(gòu)。廣義的管理人則還在和解、重整程序中承擔(dān)管理、監(jiān)督工作。《企業(yè)破產(chǎn)法》使用是廣義的管理人概念，所以稱為管理人，而不是破產(chǎn)管理人。

　　2.管理人由人民法院指定。債權(quán)人會(huì)議認(rèn)為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務(wù)或者有其他不能勝任職務(wù)情形的，可以申請(qǐng)人民法院予以更換。

　　3.作為債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的管理人，必須具有獨(dú)立的法律地位。在各國的破產(chǎn)立法中，均規(guī)定由律師、注冊(cè)會(huì)計(jì)師等具有較高社會(huì)誠信力的專業(yè)人士擔(dān)任管理人。

　　二、管理人的資格與指定

　　(一)管理人的資格

　　1.管理人可以由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。

　　2.有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人：

　　(1)因故意犯罪受過刑事處罰;

　　(2)曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書;

　　(3)與本案有利害關(guān)系;

　　(4)人民法院認(rèn)為不宜擔(dān)任管理人的其他情形。

　　【考題·多選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，下列注冊(cè)會(huì)計(jì)師中，不得擔(dān)任管理人的有(　)。(2009年試題·舊)

　　A.注冊(cè)會(huì)計(jì)師甲曾擔(dān)任債務(wù)人公司的獨(dú)立董事，至人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)2年前卸任

　　B.注冊(cè)會(huì)計(jì)師乙的父親是債務(wù)人公司的控股股東

　　C.注冊(cè)會(huì)計(jì)師丙因個(gè)人原因負(fù)債數(shù)額巨大，但與債務(wù)人公司無關(guān)

　　D.注冊(cè)會(huì)計(jì)師丁最近3年來一直為債務(wù)人公司作外部審計(jì)工作，熟悉該企業(yè)情況

　　『正確答案』ABD

　　『答案解析』本題考核點(diǎn)是管理人的資格。根據(jù)規(guī)定，現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，屬于個(gè)人管理人中的利害關(guān)系人，應(yīng)予以回避，選項(xiàng)A未超過3年，因此不得擔(dān)任;與債權(quán)人或者債務(wù)人的控股股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員存在夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關(guān)系，屬于個(gè)人管理人中的利害關(guān)系人，應(yīng)予以回避，選項(xiàng)B屬于這種情況，應(yīng)予以回避;與債務(wù)人、債權(quán)人有未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系的，應(yīng)該予以回避，選項(xiàng)C中丙雖然負(fù)債數(shù)額巨大，但不涉及債務(wù)人公司，因此可以擔(dān)任管理人;在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)，曾為債務(wù)人提供相對(duì)固定的中介服務(wù)，不得擔(dān)任管理人，因此選項(xiàng)D應(yīng)予以回避。

　　3.可以指定清算組擔(dān)任管理人的案件范圍：

　　(1)破產(chǎn)申請(qǐng)受理前，根據(jù)有關(guān)規(guī)定已經(jīng)成立的清算組，人民法院認(rèn)為符合司法解釋有關(guān)規(guī)定的。

　　(2)納入國家計(jì)劃的國有企業(yè)政策性破產(chǎn)案件。

　　(3)有關(guān)法律規(guī)定企業(yè)破產(chǎn)時(shí)成立清算組的，主要是指《商業(yè)銀行法》和《保險(xiǎn)法》等規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)破產(chǎn)。

　　(4)其他。

　　4.個(gè)人擔(dān)任管理人的，應(yīng)當(dāng)參加執(zhí)業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)。對(duì)于事實(shí)清楚、債權(quán)債務(wù)關(guān)系簡(jiǎn)單、債務(wù)人財(cái)產(chǎn)相對(duì)集中的企業(yè)破產(chǎn)案件，人民法院可以指定管理人名冊(cè)中的個(gè)人為管理人。

　　【考題·單選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，下列主體中，可以擔(dān)任管理人的是(　)。(2008年試題)

　　A.與債權(quán)人有尚未了結(jié)債務(wù)的人

　　B.曾被吊銷注冊(cè)會(huì)計(jì)師證書的人

　　C.破產(chǎn)案件受理的4年前曾擔(dān)任債務(wù)人董事的人

　　D.破產(chǎn)案件受理前2年內(nèi)曾擔(dān)任債務(wù)人法律顧問的人

　　『正確答案』C

　　『答案解析』本題考核點(diǎn)是管理人的資格。根據(jù)《破產(chǎn)法》規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人：……(2)曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書，如B選項(xiàng);……(4)人民法院認(rèn)為不宜擔(dān)任管理人的其他情形。又根據(jù)《指定管理人規(guī)定》規(guī)定：社會(huì)中介機(jī)構(gòu)、清算組成員有下列情形之一，可能影響其忠實(shí)履行管理人職責(zé)的，人民法院可以認(rèn)定為企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的利害關(guān)系：①與債務(wù)人、債權(quán)人有未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，如A選項(xiàng);……④現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的財(cái)務(wù)顧問、法律顧問，如D選項(xiàng);現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，所以C選項(xiàng)可以擔(dān)任管理人。

　　【考題·多選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的有關(guān)規(guī)定，下列選項(xiàng)中，屬于人民法院可以指定管理人名冊(cè)中的個(gè)人作為管理人的企業(yè)破產(chǎn)案件應(yīng)同時(shí)具備的條件有(　)。(2009年試題·新)

　　A.事實(shí)清楚

　　B.標(biāo)的額較小

　　C.債權(quán)債務(wù)關(guān)系簡(jiǎn)單

　　D.債務(wù)人財(cái)產(chǎn)相對(duì)集中

　　『正確答案』ACD

　　『答案解析』本題考核點(diǎn)是個(gè)人擔(dān)任管理人。根據(jù)規(guī)定，對(duì)于事實(shí)清楚、債權(quán)債務(wù)關(guān)系簡(jiǎn)單、債務(wù)人財(cái)產(chǎn)相對(duì)集中的企業(yè)破產(chǎn)案件，人民法院可以指定管理人名冊(cè)中的個(gè)人為管理人。

　　5.管理人因利害關(guān)系應(yīng)當(dāng)回避的情形

　　(1)對(duì)于社會(huì)中介機(jī)構(gòu)、清算組成員，有下列情形屬于有利害關(guān)系：

　�、倥c債務(wù)人、債權(quán)人有未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系;

　�、谠谌嗣穹ㄔ菏芾砥飘a(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)，曾為債務(wù)人提供相對(duì)固定的中介服務(wù);

　�、郜F(xiàn)在是或者在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)曾經(jīng)是債務(wù)人、債權(quán)人的控股股東或者實(shí)際控制人;

　　④現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的財(cái)務(wù)顧問、法律顧問;

　�、萑嗣穹ㄔ赫J(rèn)為可能影響其忠實(shí)履行管理人職責(zé)的其他情形。

　　(2)對(duì)于清算組成員的派出人員、社會(huì)中介機(jī)構(gòu)的派出人員、個(gè)人管理人，除上述情形外，有下列情形也屬于有利害關(guān)系：

　�、倬哂斜疽�(guī)定第23條規(guī)定(即上述5條)情形;

　�、诂F(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員;

　�、叟c債權(quán)人或者債務(wù)人的控股股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員存在夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關(guān)系;

　�、苋嗣穹ㄔ赫J(rèn)為可能影響其公正履行管理人職責(zé)的其他情形。

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