2012年政法干警考試《民法學》指導(9)

　　五、合同的成立與生效(詳見法律行為的成立與生效)

　　一個合同是否有效，永遠指的是對合同當事人的效力，與是否對抗第三人無關(guān)

　　【合同法】第三十二條　【合同成立的時間】當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。(雙方簽字蓋章地不在同一地的，以最后簽字蓋章為準)

　　【合同法】第三十三條　【合同成立的時間】當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。

　　【合同法】第三十四條　【合同成立的地點】承諾生效的地點為合同成立的地點。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點;沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。

　　【合同法】第三十五條　【合同成立的地點】當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。

　　【合同法】第三十六條　【因履行而治愈】法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。(法律規(guī)定要式合同是為了保護交易的安全，既然已經(jīng)履行主要義務，也就沒有安全保護的必要了，因此在這種情況下就不再強求要式的完備)

　　【合同法】第三十七條　【因履行而治愈】采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。

　　【合同法】第四十四條　【合同的生效】依法成立的合同，自成立時生效。

　　法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。

　　【合同法】第四十五條　【附條件合同】當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。

　　當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就;不正當?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。

　　假如合同所附的條件是已經(jīng)成就的，叫既成條件，合同是有效的，視為未附條件

　　【合同法】第四十六條　【附期限合同】當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。

　　【合同法】第七十八條　【合同未變更的推定】當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。

　　六、履行抗辯權(quán)(都適用于雙務合同)

　　1.同時履行抗辯權(quán)(一手交錢、一手交貨)

　　【合同法】第六十六條　【同時履行抗辯權(quán)】當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應的履行要求。

　　2.先履行抗辯權(quán)(后履行抗辯權(quán))

　　【合同法】第六十七條　【先履行抗辯權(quán)】當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應的履行要求。(先履行一方延遲履行的，構(gòu)成違約，后履行一方可以作相應的順延，而并不構(gòu)成違約，區(qū)別于合同法一百二十條所規(guī)定的雙方違約)

　　3.不安抗辯權(quán)：以與預期違約區(qū)別為中心

　　【合同法】第六十八條　【不安抗辯權(quán)的事由】應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：

　　(一)經(jīng)營狀況嚴重惡化;

　　(二)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務;

　　(三)喪失商業(yè)信譽;

　　(四)有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。

　　當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。

　　【合同法】第六十九條　【不安抗辯權(quán)的行使程序】當事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。

　　不安抗辯權(quán)與預期違約的區(qū)別： 注意不安抗辯權(quán)與預期違約發(fā)生競合

　�、� 不安抗辯權(quán)只能是先履行義務一方享有的權(quán)利，而預期違約可以適用于所有的合同

　�、� 預期違約一旦構(gòu)成，可以立即發(fā)生解除合同的效力，而不需要中止履行

　　【合同法】第一百零八條　【預期違約】當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。(也可以解除合同)

　　【合同法】第七十條　【中止履行】債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒有通知債務人，致使履行債務發(fā)生困難的，債務人可以中止履行或者將標的物提存。

　　【合同法】第七十一條　【提前履行】債權(quán)人可以拒絕債務人提前履行債務，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。

　　債務人提前履行債務給債權(quán)人增加的費用，由債務人負擔。

　　【合同法】第七十二條　【部分履行】債權(quán)人可以拒絕債務人部分履行債務，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。

　　債務人部分履行債務給債權(quán)人增加的費用，由債務人負擔。