2012注冊會計師《經(jīng)濟法》強化輔導(dǎo)講義：第5章(7)

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　　第七節(jié)　上市公司收購

　　一、上市公司收購的概述

　　(一)上市公司收購人

　　1.一致行動人

　　一致行動人，是指在上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動中有一致行動情形的投資者。如無相反證據(jù)，投資者有下列情形之一的為一致行動人：

　　(1)投資者之間有股權(quán)控制關(guān)系;

　　(2)投資者受同一主體控制;

　　(3)投資者的董事、監(jiān)事或者高級管理人員中的主要成員，同時在另一個投資者擔(dān)任董事、監(jiān)事或者高級管理人員;

　　(4)投資者參股另一投資者，可以對參股公司的重大決策產(chǎn)生重大影響;

　　(5)銀行以外的其他法人、其他組織和自然人為投資者取得相關(guān)股份提供融資安排;

　　(6)投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟利益關(guān)系;

　　(7)持有投資者30%以上股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份;

　　(8)在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，與投資者持有同一上市公司股份;

　　(9)持有投資者30%以上股份的自然人和在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與投資者持有同一上市公司股份;

　　(10)在上市公司任職的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其前項所述親屬同時持有本公司股份的，或者與其自己或者其前項所述親屬直接或者間接控制的企業(yè)同時持有本公司股份;

　　(11)上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員和員工與其所控制或者委托的法人或者其他組織持有本公司股份;

　　(12)投資者之間具有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系。

　　【例題·多選題】甲公司擬收購乙上市公司。根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，下列投資者中，如無相反證據(jù)，屬于甲公司一致行動人的有(　)。

　　A.由甲公司的監(jiān)事?lián)�任董事的丙公�?/P>

　　B.持有乙公司1%股份且為甲公司董事之弟的張某

　　C.持有甲公司20%股份且持有乙公司3%股份的王某

　　D.在甲公司中擔(dān)任董事會秘書且持有乙公司2%股份的李某

　　『正確答案』ABD

　　『答案解析』本題考核點是上市公司收購中一致行動人的界定。根據(jù)規(guī)定，持有投資者“30%以上”股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份的，構(gòu)成一致行動人，因此選項C是不構(gòu)成一致行動人的。

　　2.禁止收購的情形

　　有下列情形之一的，不得收購上市公司：

　　(1)收購人負有數(shù)額較大債務(wù)，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài);

　　(2)收購人最近3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為;

　　(3)收購人最近3年有嚴(yán)重的證券市場失信行為;

　　(4)收購人為自然人的，存在《公司法》第147條規(guī)定情形(即不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員的規(guī)定);

　　(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定以及中國證監(jiān)會認定的不得收購上市公司的其他情形。

　　【例題·多選題】根據(jù)上市公司收購法律制度的規(guī)定，下列各項中，屬于不得收購上市公司的情形有(　)。

　　A.收購人負有數(shù)額較大債務(wù)，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài)

　　B.收購人最近3年涉嫌有重大違法行為

　　C.收購人最近3年有嚴(yán)重的證券市場失信行為

　　D.收購人為限制行為能力人

　　『正確答案』ABCD

　　『答案解析』根據(jù)規(guī)定：有下列情形之一的，不得收購上市公司：收購人負有數(shù)額較大債務(wù)，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài);收購人最近3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為;收購人最近3年有嚴(yán)重的證券市場失信行為;收購人為自然人的，存在《公司法》第一百四十七條規(guī)定情形，即依法不得擔(dān)任公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的五種情形。其中，限制民事行為能力人是不能擔(dān)任董事、監(jiān)事和高級管理人員的，同樣也不能作為收購人收購上市公司。

　　(二)收購人的義務(wù)

　　1.實施要約收購的收購人必須事先向中國證監(jiān)會報送上市公司收購報告書。在收購過程中要約收購?fù)瓿珊�，收購人�?yīng)當(dāng)在15日內(nèi)將收購情況報告中國證監(jiān)會和證券交易所。

　　2.收購人在要約收購期內(nèi)，不得賣出被收購公司的股票。

　　3.收購人持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　提示：收購人在被收購公司中擁有權(quán)益的股份在同一實際控制人控制的不同主體之間進行轉(zhuǎn)讓不受前述12個月的限制，但應(yīng)當(dāng)遵守《上市公司收購管理辦法》有關(guān)豁免申請的有關(guān)規(guī)定。此外，新修訂的《上市公司收購管理辦法》第六十三條規(guī)定，在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份達到或者超過該公司已發(fā)行股份的30%的，自上述事實發(fā)生之日起一年后，每12個月內(nèi)增持不超過該公司已發(fā)行的2%的股份，該增持不超過2%的股份鎖定期為增持行為完成之日起6個月。

　　二、上市公司收購的報告和信息披露

　　1.投資者及其一致行動人通過“證券交易所的證券交易、協(xié)議轉(zhuǎn)讓、行政劃轉(zhuǎn)、執(zhí)行法院裁定、繼承、贈與”等方式，擁有權(quán)益的股份達到一個上市公司已發(fā)行股份的5%時，應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動報告書，向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報告，抄報該上市公司所在地的中國證監(jiān)會派出機構(gòu)，通知該上市公司，并予公告。在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。

　　2.投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達到一個上市公司已發(fā)行股份的5%后，通過證券交易所的證券交易，其擁有權(quán)益的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5%，應(yīng)當(dāng)依照前述規(guī)定進行報告和公告。在報告期限內(nèi)和作出報告、公告后2日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。

　　3.涉及權(quán)益變動報告書的情形

　　(1)投資者及其一致行動人不是上市公司的第一大股東或者實際控制人，其擁有權(quán)益的股份達到或者超過該公司已發(fā)行股份的5%但未達到20%的，應(yīng)當(dāng)編制簡式權(quán)益變動報告書。

　　(2)應(yīng)當(dāng)編制詳式權(quán)益變動報告書的情形：

　�、偻顿Y者及其一致行動人為上市公司第一大股東或者實際控制人，其擁有權(quán)益的股份達到或者超過一個上市公司已發(fā)行股份的5%，但未達到20%的;

　�、谕顿Y者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達到或者超過一個上市公司已發(fā)行股份的20%但未超過30%的。

　　(3)關(guān)于聘請財務(wù)顧問。前述投資者及其一致行動人(指“20%但未超過30%”的情形)為上市公司第一大股東或者實際控制人的，還應(yīng)當(dāng)聘請財務(wù)顧問。但有下列情形的，可免于聘請財務(wù)顧問：①國有股行政劃轉(zhuǎn)或者變更;②股份轉(zhuǎn)讓在同一實際控制人控制的不同主體之間進行;③因繼承取得股份;④投資者及其一致行動人承諾至少3年放棄行使相關(guān)股份表決權(quán)的。

　　權(quán)益披露情形的歸納總結(jié)：

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