2012注冊會計師《經(jīng)濟(jì)法》強化輔導(dǎo)講義：第5章(6)

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　　第六節(jié)　禁止的交易行為

　　禁止的交易行為包括內(nèi)幕交易行為、操縱證券市場行為、制造虛假信息行為和欺詐客戶行為。

　　一、內(nèi)幕交易行為

　　1.內(nèi)幕交易是指證券交易內(nèi)幕信息的知情人員利用內(nèi)幕信息進(jìn)行證券交易的行為。

　　提示：內(nèi)幕信息知情人員自己未買賣證券，也未建議他人買賣證券，但將內(nèi)幕信息泄露給他人，接受內(nèi)幕信息者依此買賣證券的，也屬內(nèi)幕交易行為。

　　2.內(nèi)幕人員的界定

　　(1)發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員;

　　(2)持有上市公司5%以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員。上市公司的實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員;

　　(3)發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員;

　　(4)由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員;

　　(5)中國證監(jiān)會工作人員以及由于法定職責(zé)對證券的發(fā)行、交易進(jìn)行管理的其他人員;

　　(6)保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券服務(wù)機構(gòu)的有關(guān)人員。

　　3.下列信息均屬于內(nèi)幕信息：

　　①應(yīng)當(dāng)發(fā)布臨時報告的重大事件;

　�、诠�司分配股利或者增資的計劃;

　　③公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化;

　�、芄�司債務(wù)擔(dān)保的重大變更;

　　⑤公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報廢一次超過該資產(chǎn)的30%;

　�、薰�司的董事、監(jiān)事、高級管理人員的行為可能依法承擔(dān)重大損害賠償責(zé)任;

　　⑦上市公司收購的有關(guān)方案;

　�、鄧鴦�(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)認(rèn)定的對證券交易價格有顯著影響的其他重要信息。

　　注意：在證券交易活動中，凡涉及公司的經(jīng)營、財務(wù)或者對該公司證券的市場價格有重大影響的尚未公開的信息，為內(nèi)幕信息。

　　【例題·多選題】根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，下列信息中，屬于內(nèi)幕信息的有(　)。(2003年)

　　A.公司董事的行為可能依法承擔(dān)重大損害賠償責(zé)任

　　B.公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報廢一次超過該資產(chǎn)的20%

　　C.公司生產(chǎn)經(jīng)營的外部條件發(fā)生重大變化

　　D.公司董事長發(fā)生變動

　　『正確答案』ACD

　　『答案解析』本題考核內(nèi)幕信息的相關(guān)知識點。(1)公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報廢一次超過該資產(chǎn)的30%，才屬于內(nèi)幕信息;(2)選項CD屬于重大事件(內(nèi)幕信息)。

　　【例題·多選題】甲公司是一家上市公司。下列股票交易行為中，為證券法律制度所禁止的有(　)。(2010年)

　　A.持有甲公司3%股權(quán)的股東李某已將其所持全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓于他人，甲公司董事張某在獲悉該消息后，告知其朋友王某，王某在該消息為公眾所知悉前將其持有的甲公司股票全部賣出

　　B.乙公司經(jīng)研究認(rèn)為甲公司去年盈利狀況超出市場預(yù)期，在甲公司公布年報前購入甲公司4%的股權(quán)

　　C.甲公司董事張某在董事會審議年度報告時，知悉了甲公司去年盈利超出市場預(yù)期的消息，在年報公布前買入了本公司股票10萬股

　　D.甲公司的收發(fā)室工作人員劉某看到了中國證監(jiān)會寄來的公司因涉嫌證券違法行為被立案調(diào)查的通知，在該消息公告前賣出了其持有的本公司股票

　　『正確答案』CD

　　『答案解析』本題考核內(nèi)幕信息相關(guān)知識點的運用。(1)選項A的表述中持有甲公司3%股權(quán)的股東李某轉(zhuǎn)讓股份并不是內(nèi)幕信息，甲公司董事張某告知王某轉(zhuǎn)讓股份的行為不屬于內(nèi)幕交易行為;(2)選項B的表述中乙公司是經(jīng)過研究認(rèn)為甲公司的盈利狀況，不屬于知悉內(nèi)幕信息;(3)發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員屬于內(nèi)幕信息的知情人，選項C的表述屬于內(nèi)幕交易是法律所禁止的行為;(4)選項D的表述屬于由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員，其利用內(nèi)幕信息進(jìn)行交易的行為違法。

　　二、操縱市場行為

　　1.單獨或者通過合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券交易價格或者證券交易量。

　　2.與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進(jìn)行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量。

　　3.在自己實際控制的賬戶之間進(jìn)行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量。

　　三、虛假陳述行為

　　虛假陳述行為的主體是依法承擔(dān)信息披露義務(wù)的人;虛假陳述包括虛假記載、誤導(dǎo)性陳述和重大遺漏以及不正當(dāng)披露。

　　1.構(gòu)成法律上的虛假陳述行為，應(yīng)當(dāng)是對重大事件作出虛假陳述。同時，虛假陳述行為與投資人的損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系。這種因果關(guān)系主要有以下情形：

　　①投資人所投資的是與虛假陳述直接關(guān)聯(lián)的證券;

　�、谕顿Y人在虛假陳述實施日及以后，至揭露日或者更正日之前買入該證券;

　�、弁顿Y人在虛假陳述揭露日或者更正日及以后，因賣出該證券發(fā)生虧損，或者因持續(xù)持有該證券而產(chǎn)生虧損。

　　2.但是，如果被告舉證證明原告具有以下情形的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定虛假陳述與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系：

　�、僭谔摷訇愂鼋衣度栈蛘吒�正日之前已經(jīng)賣出證券;②在虛假陳述揭露日或者更正日及以后進(jìn)行的投資;③明知虛假陳述存在而進(jìn)行的投資;④損失或者部分損失是由證券市場系統(tǒng)風(fēng)險等其他因素所導(dǎo)致;⑤屬于惡意投資、操縱證券價格的。

　　3.虛假陳述的歸責(zé)與免責(zé)事由

　　(1)發(fā)起人、發(fā)行人或者上市公司對其虛假陳述給投資人造成的損失承擔(dān)民事賠償責(zé)任。發(fā)行人、上市公司負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級管理人員對前款的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。但有證據(jù)證明無過錯的，應(yīng)予免責(zé)。

　　(2)證券承銷商、證券上市推薦人對虛假陳述給投資人造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。但有證據(jù)證明無過錯的，應(yīng)予免責(zé)。

　　(3)發(fā)起人對發(fā)行人信息披露提供擔(dān)保的，發(fā)起人與發(fā)行人對投資人的損失承擔(dān)連帶責(zé)任。證券承銷商、證券上市推薦人或者專業(yè)中介服務(wù)機構(gòu)，知道或者應(yīng)當(dāng)知道發(fā)行人或者上市公司虛假陳述，而不予糾正或者不出具保留意見的，構(gòu)成共同侵權(quán)，對投資人的損失承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　4.虛假陳述的損失認(rèn)定

　　虛假陳述行為人在證券交易市場承擔(dān)民事賠償責(zé)任的范圍，以投資人因虛假陳述而實際發(fā)生的損失為限。投資人實際損失包括：(1)投資差額損失;(2)投資差額損失部分的傭金和印花稅。前述所涉資金利息，自買入至賣出證券日或者基準(zhǔn)日，按銀行同期活期存款利率計算。

　　投資人持股期間基于股東身份取得的收益，包括紅利、紅股、公積金轉(zhuǎn)增所得的股份以及投資人持股期間出資購買的配股、增發(fā)股和轉(zhuǎn)配股，不得沖抵虛假陳述行為人的賠償金額。

　　基準(zhǔn)日分別按下列情況確定：

　　(1)自揭露日或者更正日起，至被虛假陳述影響的證券累計成交量達(dá)到其可流通部分100%之日，但通過大宗交易協(xié)議轉(zhuǎn)讓的證券成交量不予計算;

　　(2)按前項規(guī)定在人民法院開庭審理前尚不能確定的，則以揭露日或者更正日后第30個交易日為基準(zhǔn)日;

　　(3)已經(jīng)退出證券交易市場的，以摘牌日前一交易日為基準(zhǔn)日;

　　(4)已經(jīng)停止證券交易的，可以停牌日前一交易日為基準(zhǔn)日;恢復(fù)交易的，可以前述第(1)項規(guī)定確定基準(zhǔn)日。

　　四、欺詐客戶

　　根據(jù)《證券法》規(guī)定，禁止證券公司及其從業(yè)人員從事下列損害客戶利益的欺詐行為：

　　(1)違背客戶的委托為其買賣證券;(2)不在規(guī)定時間內(nèi)向客戶提供交易書面確認(rèn)文件;(3)挪用客戶所委托買賣的證券或者客戶賬戶上的資金;(4)未經(jīng)客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或者假借客戶的名義買賣證券;(5)為牟取傭金收入，誘使客戶進(jìn)行不必要的證券買賣;(6)利用傳播媒介或者通過其他方式提供、傳播虛假或者誤導(dǎo)投資者的信息。

　　五、其他禁止交易行為

　　1.禁止法人非法利用他人賬戶從事證券交易;

　　2.禁止法人出借自己或者他人的證券賬戶，禁止任何人挪用公款買賣證券。

　　3.禁止國家工作人員、傳播媒介從業(yè)人員和有關(guān)人員編造、傳播虛假信息，擾亂證券市場;

　　4.禁止證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機構(gòu)、證券服務(wù)機構(gòu)及其從業(yè)人員，證券業(yè)協(xié)會、證券監(jiān)督管理機構(gòu)及其工作人員，在證券交易活動中作出虛假陳述或者信息誤導(dǎo)。

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