九、外商投資企業(yè)合并與分立
外商投資企業(yè)合并與分立，是指依照中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、具有法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)、外商投資股份有限公司之間合并或分立。
(注意1：不包括“不”具有法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè))
(注意2：根據(jù)教材的內(nèi)容，這里所說的合并也涉及內(nèi)資企業(yè))
(注意3：這里所說的合并或分立后的企業(yè)一定是外商投資企業(yè)，所以才有25%的要求)
(一)外商投資企業(yè)合并與分立的基本要求(10條中注意以下幾個(gè)問題)
1.審批
公司合并或分立，須經(jīng)公司原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)并到登記機(jī)關(guān)辦理有關(guān)公司設(shè)立、變更或注銷登記。擬合并的公司至少有一家為股份有限公司的，由商務(wù)部審批。
合并后的類型：(四種)
有限之間為有限、股份之間為股份、上市股份與有限為股份、非上市股份與有限為股份或有限。
【考題·單選題】甲、乙、丙、丁均為外商投資企業(yè)。其中：甲、乙為有限責(zé)任公司;丙為上市的股份有限公司;丁為非上市的股份有限公司。下列有關(guān)上述企業(yè)相互之間合并后企業(yè)組織形式的表述中，不符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的是( )。(2010年試題)
A.甲與乙合并后只能為有限責(zé)任公司
B.丙與丁合并后只能為股份有限公司
C.甲與丙合并后只能為股份有限公司
D.乙與丁合并后只能為有限責(zé)任公司
『正確答案』D
『答案解析』本題考核點(diǎn)是外商投資企業(yè)合并與分立。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司之間合并后為有限責(zé)任公司。股份有限公司之間合并后為股份有限公司。上市的股份有限公司與有限責(zé)任公司合并后為股份有限公司。非上市的股份有限公司與有限責(zé)任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限責(zé)任公司。因此選項(xiàng)D不符合規(guī)定。
2.注冊資本
(1)股份有限公司之間合并或者公司合并后為有限責(zé)任公司的，合并后公司的注冊資本為原公司注冊資本額之和。外國投資者的股權(quán)比例不得低于合并后公司注冊資本的25%。
(2)有限責(zé)任公司與股份有限公司合并后為股份有限公司的，合并后公司的注冊資本為原有限責(zé)任公司凈資產(chǎn)額根據(jù)擬合并的股份有限公司每股所含凈資產(chǎn)額折成的股份額與原股份有限公司股份總額之和。
(3)分立后公司的注冊資本額，由分立前公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)確定，但分立后各公司的注冊資本額之和應(yīng)為分立前公司的注冊資本額。外國投資者的股權(quán)比例不得低于分立后公司注冊資本的25%。
【舉例】甲公司是一家外商投資股份有限公司，乙公司是一家中外合作經(jīng)營企業(yè)(有限責(zé)任公司形式)，甲公司擬與乙公司合并為外商投資股份有限公司丙公司。合并前，甲公司股份總額為2 000萬元;乙公司凈資產(chǎn)額為800萬元，假設(shè)擬合并后的企業(yè)折股比例為100%，那么合并后丙公司的注冊資本應(yīng)當(dāng)是2 800萬元。2 000+800×100%
3.與中國內(nèi)資企業(yè)合并
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應(yīng)當(dāng)具備的條件 |
（1）擬合并的中國內(nèi)資企業(yè)是依照《公司法》規(guī)范組建的有限責(zé)任公司或股份有限公司； |
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注冊資本與投資總額 |
（1）投資總額為原公司的投資總額與中國內(nèi)資企業(yè)財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告所記載的企業(yè)資產(chǎn)總額之和，注冊資本為原公司的注冊資本額與中國內(nèi)資企業(yè)的注冊資本額之和。 |
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內(nèi)資企業(yè)的子公司 |
與公司合并的中國內(nèi)資企業(yè)已經(jīng)投資設(shè)立的企業(yè)，成為合并后公司所持股的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)符合中國利用外資的產(chǎn)業(yè)政策要求和《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》。合并后的公司不得在禁止外商投資產(chǎn)業(yè)的企業(yè)中持有股權(quán)。 |
【舉例】外商投資企業(yè)甲公司與內(nèi)資企業(yè)乙公司擬合并為外商投資企業(yè)丙公司。合并前，乙公司持股的丁公司是運(yùn)用我國特有工藝生產(chǎn)產(chǎn)品的。甲公司與乙公司不能合并，因?yàn)槎」緦儆凇敖雇馍掏顿Y產(chǎn)業(yè)的企業(yè)”。
4.債權(quán)債務(wù)承繼
合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司全部承繼因合并而解散的公司的債權(quán)、債務(wù)。分立后的公司按照分立協(xié)議承繼原公司的債權(quán)、債務(wù)。
【相關(guān)考點(diǎn)】公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。
(二)外商投資企業(yè)合并與分立的程序
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向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng) |
公司吸收合并，由接納方公司作為申請(qǐng)人；公司新設(shè)合并，由合并各方協(xié)商確定一個(gè)申請(qǐng)人。 |
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擬合并的公司有兩個(gè)以上原審批機(jī)關(guān)的，擬解散的公司應(yīng)當(dāng)在向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送有關(guān)文件之前，向其原審批機(jī)關(guān)提交申請(qǐng)。 | |
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原審批機(jī)關(guān)應(yīng)自接到有關(guān)解散申請(qǐng)之日起15日內(nèi)做出是否同意解散的批復(fù)。超過15日原審批機(jī)關(guān)未作批復(fù)的，視作原審批機(jī)關(guān)同意該公司解散。 | |
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審批機(jī)關(guān)作出審批決定 |
審批機(jī)關(guān)應(yīng)自接到規(guī)定報(bào)送的有關(guān)文件之日起45日內(nèi)，以書面形式作出是否同意合并或分立的初步批復(fù)。 |
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公司合并的審批機(jī)關(guān)為商務(wù)部的，商務(wù)部可以對(duì)擬合并的公司進(jìn)行聽證并對(duì)該公司及其相關(guān)市場進(jìn)行調(diào)查。審批期限可延長至180天。 | |
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自審批機(jī)關(guān)作出初步批復(fù)之日起10日內(nèi)，向債權(quán)人發(fā)出通知書。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)、未接到通知書的債權(quán)人自第1次公告之日起90日內(nèi)，有權(quán)要求公司對(duì)其債務(wù)承繼方案進(jìn)行修改，或者要求公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保。 | |
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債權(quán)人無異議的，審批機(jī)關(guān)應(yīng)自接到申請(qǐng)文件之日起30日內(nèi)，決定是否批準(zhǔn)公司合并或分立。 | |
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辦理工商登記等相關(guān)事宜 |
自審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)合并或分立之日起30日內(nèi)，辦理有關(guān)繳銷、變更或領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書手續(xù)。 |
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到登記機(jī)關(guān)辦理有關(guān)注銷、變更或設(shè)立登記手續(xù)。 | |
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自換發(fā)或領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之日起30日內(nèi)，到稅務(wù)、海關(guān)、土地管理和外匯管理等有關(guān)機(jī)關(guān)辦理相應(yīng)的登記手續(xù)。 |
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