2010年注冊(cè)會(huì)計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》輔導(dǎo)：第四章節(jié)(21)

　　(二)股東直接訴訟

　　公司董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以依法向人民法院提起訴訟。

　　【例題1】楊某持有甲有限責(zé)任公司10%的股權(quán)，該公司未設(shè)立董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。楊某發(fā)現(xiàn)公司執(zhí)行董事何某(持有該公司90%股權(quán))將公司產(chǎn)品低價(jià)出售給其妻子開辦的公司，遂書面向公司監(jiān)事姜某反映。姜某出于私情未予過(guò)問(wèn)。楊某采取的下列行為中，可以有效保護(hù)公司和自己的合法利益的是( )。

　　A、提請(qǐng)召開臨時(shí)股東會(huì)，解除何某的執(zhí)行董事職務(wù)

　　B、請(qǐng)求公司以合理的價(jià)格收回自己的股份

　　C、以公司名義對(duì)何某提起民事訴訟要求賠償損失

　　D、以自己名義對(duì)何某提起民事訴訟要求賠償損失

　　答案：D

　　解釋：股東代表訴訟(間接訴訟)，是指當(dāng)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員或者他人的違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的行為給公司造成損失，公司拒絕或者怠于向該違法行為人請(qǐng)求損害賠償時(shí)，具備法定資格的股東有權(quán)代表其他股東，代替公司提起訴訟，請(qǐng)求違法行為人賠償公司損失的行為。股東代表訴訟的目的，是為了保護(hù)公司利益和股東的“共同利益”，而不僅僅是個(gè)別股東的利益，為保護(hù)個(gè)別股東利益而進(jìn)行的訴訟屬于股東直接訴訟。

　　【例題2】劉某是甲有限責(zé)任公司的董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理。任職期間，多次利用職務(wù)之便，指示公司會(huì)計(jì)將資金借貸給一家主要由劉某的兒子投資設(shè)立的乙公司。對(duì)此，持有公司股權(quán)0.5%的股東王某認(rèn)為甲公司應(yīng)該起訴乙公司還款，但公司不可能起訴，王某便自行直接向法院對(duì)乙公司提起股東代表訴訟。下列哪些選項(xiàng)是正確的?

　　A、王某持有公司股權(quán)不足1%，不具有提起股東代表訴訟的資格

　　B、王某不能直接提起訴訟，應(yīng)先向監(jiān)事會(huì)提出請(qǐng)求

　　C、王某應(yīng)以甲公司的名義起訴，但無(wú)需甲公司蓋章或劉某簽字

　　D、王某應(yīng)以自己的名義起訴，但訴訟請(qǐng)求應(yīng)是將借款返還給甲公司

　　答案：BD

　　解析：(1)提起訴訟主體是有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，故A錯(cuò)誤;(2)股東直接提起訴訟。監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到上述股東的書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180目以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟;故C錯(cuò)誤，BD正確。