合同的轉(zhuǎn)讓、終止及違約責(zé)任
一、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓(P283)
1.債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利，不需要經(jīng)債務(wù)人同意，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債權(quán)讓與行為生效。
2.債權(quán)人轉(zhuǎn)讓主權(quán)利時(shí)，附屬于主權(quán)利的從權(quán)利也一并轉(zhuǎn)讓，受讓人在取得債權(quán)時(shí)，也取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利。
3.債務(wù)人對(duì)讓與人享有債權(quán)，并且其債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時(shí)到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。
4.債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯(如債權(quán)無效)，可以向受讓人主張。
5.債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。
6.下列三種情形，債權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利：
(1)根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓，包括：①根據(jù)當(dāng)事人之間信任關(guān)系而發(fā)生的債權(quán);②以選定的債權(quán)人為基礎(chǔ)發(fā)生的合同權(quán)利;③合同內(nèi)容中包括了針對(duì)特定當(dāng)事人的不作為義務(wù)。
(2)根據(jù)當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓。
(3)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。
二、合同義務(wù)轉(zhuǎn)移(P284)
在不改變合同義務(wù)的前提下，經(jīng)債權(quán)人同意，債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人。
解釋：債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。否則，債務(wù)人轉(zhuǎn)移合同義務(wù)的行為對(duì)債權(quán)人不發(fā)生效力，債權(quán)人有權(quán)拒絕第三人向其履行，債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人履行義務(wù)并承擔(dān)不履行或者延遲履行合同的法律責(zé)任。
三、法人或其他組織合并或分立后債權(quán)債務(wù)關(guān)系的處理
1.當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。
2.當(dāng)事人訂立合同后分立的，由分立的法人對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。
四、合同權(quán)利義務(wù)的終止
(一)合同的解除(P285)
1.約定解除
(1)雙方協(xié)商一致的可以解除合同;
(2)雙方簽訂合同時(shí)約定了合同解除的事由，當(dāng)該事由出現(xiàn)的時(shí)候，合同解除。
2.法定解除;當(dāng)法律規(guī)定的合同解除的事由出現(xiàn)之后，一方當(dāng)事人就可以主張解除合同：
(1)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。
(2)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)。
(3)當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。
(4)當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。
3.合同解除的效力
合同解除后，尚未履行的，終止履行;合同已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。合同的解除，不影響仲裁協(xié)議的效力。
4.合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。(情勢(shì)變更原則)
(二)抵銷(P286)
1.當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，債務(wù)標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方均可主張抵銷。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效;(法定抵銷)
2.抵銷不得附條件或者附期限。
提示：協(xié)議抵銷：是當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，債務(wù)標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，予以抵銷。
(三)提存(P286)
1.有下列情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存：(1)債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)。(2)債權(quán)人下落不明。(3)債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人。
2.提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有。
3.提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)。
4.債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存物費(fèi)用后歸國家所有。
(四)免除與混同(P287)
五、違約責(zé)任
(一)締約過失責(zé)任(P258)
締約過失責(zé)任，是指當(dāng)事人在訂立合同過程中，因違背誠實(shí)信用原則給對(duì)方造成損失時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。承擔(dān)締約過失責(zé)任的情形有：
1.假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商。
2.故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況。
3.當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂玫摹?/P>
4.有其他違背誠實(shí)信用原則的行為，如違背誠實(shí)信用原則終止談判的行為。
解釋：締約過失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別主要表現(xiàn)在：
(1)締約過失責(zé)任發(fā)生在合同的訂立過程，而違約責(zé)任發(fā)生在合同的履行過程;
(2)當(dāng)事人承擔(dān)締約過失責(zé)任是因?yàn)樵谟喠⒑贤^程中，違背誠實(shí)信用原則，致使合同不成立或者無效;而當(dāng)事人違約責(zé)任是因?yàn)樵诤贤Ш�，不履行合同或者履行合同不符合約定;
(3)當(dāng)事人承擔(dān)締約過失責(zé)任的前提是因合同無效或者不成立，給對(duì)方造成了“損失”，否則無須承擔(dān)締約過失責(zé)任(損害賠償責(zé)任);而當(dāng)事人是否承擔(dān)違約責(zé)任并不當(dāng)然取決于損害的發(fā)生。
(二)承擔(dān)違約責(zé)任的形式(P288)
1.繼續(xù)履行。但有下列情形之一的除外：
(1)法律上或者事實(shí)上不能履行;
(2)債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高;
(3)債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。
2.補(bǔ)救措施
對(duì)違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確的，受損害方根據(jù)標(biāo)的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。
3.賠償損失
(1)當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對(duì)方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失(繼續(xù)履行和賠償損失并用)。
(2)損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約造成的損失，包括合同履行后可以“獲得的利益”，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。
(3)當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大;沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用由違約方承擔(dān)。
4.支付違約金
(1)約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人(守約方)可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人(違約方)可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。
解釋：①當(dāng)事人以約定的違約金過高為由請(qǐng)求減少的，應(yīng)當(dāng)以違約金超過造成的損失的30%為標(biāo)準(zhǔn)適當(dāng)減少;②當(dāng)事人以約定的違約金低于造成的損失為由請(qǐng)求增加的，應(yīng)當(dāng)以違約造成的損失確定違約金數(shù)額。
(2)當(dāng)事人就延遲履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行債務(wù)(繼續(xù)履行和違約金并用)。
(3)當(dāng)事人依法請(qǐng)求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實(shí)際損失為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的，人民法院不予支持。
(4)當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金“或者”定金條款，二者不能并用。
提示：因合同當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對(duì)方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依據(jù)《合同法》的規(guī)定要求其承擔(dān)違約責(zé)任“或者”依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任(侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任的競合)。
(5)買賣合同約定的定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失，對(duì)方請(qǐng)求賠償超過定金部分的損失的，人民法院可以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應(yīng)高于因違約造成的損失(定金和賠償損失并用)。
六、免責(zé)事由(P289)
1.《合同法》規(guī)定的法定的免責(zé)事由僅限于不可抗力。
常見的不可抗力有：(1)自然災(zāi)害。如地震、臺(tái)風(fēng)、洪水、海嘯等。(2)政府行為。如運(yùn)輸合同訂立后，由于政府頒布禁運(yùn)的法律，使合同不能履行。(3)社會(huì)異�，F(xiàn)象。如罷工**等。
2.因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任。
3.當(dāng)事人延遲履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。
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