2010年政法干警考試《民法學(xué)》全真模擬試題(4)

　　三、簡(jiǎn)答題

　　41.[參考答案]表見(jiàn)代理是指代理人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的無(wú)權(quán)代理人，以被代理人的名義進(jìn)行的民事行為在客觀上使第三人相信其有代理權(quán)而實(shí)施的代理行為。表見(jiàn)代理的構(gòu)成要件是：(1)存在無(wú)權(quán)代理行為;(2)第三人在客觀上有理由相信無(wú)權(quán)代理人有代理權(quán);(3)第三人主觀上是善意。

　　42.[參考答案]根據(jù)《合同法》第73條的規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

　　代位權(quán)的構(gòu)成要件：

　　(1)債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法、確定，且必須已屆清償期。

　　(2)債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)。

　　(3)債務(wù)人怠于行使權(quán)利的行為已經(jīng)對(duì)債權(quán)人造成損害。

　　(4)債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。

　　43.[參考答案]用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)都是他物權(quán)。用益物權(quán)是指以標(biāo)的物的使用和收益為目的而設(shè)立的定限物權(quán)，如地上權(quán)、地役權(quán)、永佃權(quán)等。擔(dān)保物權(quán)是指為擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而設(shè)立的定限物權(quán)，如抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)等。用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)雖然同屬定限物權(quán)(他物權(quán))，但存在明顯差別。

　　(1)對(duì)標(biāo)的物進(jìn)行支配的方面有所不同。用益物權(quán)是占有和利用標(biāo)的物的實(shí)體的權(quán)利，它支配的是物的使用價(jià)值，因此又稱為實(shí)體物權(quán);擔(dān)保物權(quán)則不以對(duì)物的實(shí)體的利用為目的，而是支配物所蘊(yùn)含的交換價(jià)值，是一種價(jià)值權(quán)。(2)用益物權(quán)為獨(dú)立物權(quán)，擔(dān)保物權(quán)為從屬物權(quán)。用益物權(quán)為獨(dú)立物權(quán)，表明用益物權(quán)不以用益物權(quán)人對(duì)所有人享有其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利為其存在的前提，不具有擔(dān)保物權(quán)所具有的從屬性和不可分性的屬性;而擔(dān)保物權(quán)的存在則以擔(dān)保物權(quán)人對(duì)擔(dān)保物的所有人或其關(guān)系人享有債權(quán)為前提，債權(quán)一旦消滅，擔(dān)保物權(quán)也隨之消滅。(3)權(quán)利實(shí)現(xiàn)的時(shí)間不同。由用益物權(quán)的性質(zhì)所決定，用益物權(quán)人取得與實(shí)現(xiàn)其對(duì)標(biāo)的物的使用、收益權(quán)無(wú)時(shí)間間隔;而在擔(dān)保物權(quán)，擔(dān)保物權(quán)人取得擔(dān)保物權(quán)后，并不能立刻實(shí)現(xiàn)其權(quán)利，只有在擔(dān)保物權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)已屆清償期而未受清償時(shí)，擔(dān)保物權(quán)人才可以行使變價(jià)受償權(quán)。(4)占有在權(quán)利行使中的地位不同。用益物權(quán)的行使以占有標(biāo)的物為前提，因用益物權(quán)人如不占有標(biāo)的物即無(wú)法對(duì)標(biāo)的物進(jìn)行使用收益;而擔(dān)保物權(quán)則不同，它的內(nèi)容在于取得物的交換價(jià)值，因而可不必對(duì)物進(jìn)行有形的支配，而以無(wú)形支配為滿足。(5)兩者在物上代位性上的不同。擔(dān)保物權(quán)具有物上代位性。擔(dān)保物權(quán)的標(biāo)的物毀損、滅失，因而獲得賠償金時(shí)，該賠償金即成為擔(dān)保物權(quán)的代替物，從而擔(dān)保物權(quán)人可以就該賠償金行使權(quán)利;而在用益物權(quán)，無(wú)論其標(biāo)的物滅失的原因如何，用益物權(quán)均將確定地、終局性地歸于消滅，用益物權(quán)人不得請(qǐng)求物的所有人以其他物替補(bǔ)。

　　四、論述題

　　44.[參考答案]民事法律行為簡(jiǎn)稱法律行為，是指公民、法人設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的合法行為。根據(jù)《民法通則》規(guī)定，民事法律行為應(yīng)具備以下三個(gè)條件：行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;意思表示真實(shí);不違反法律或社會(huì)公共利益。

　　(1)行為人要具有相應(yīng)的民事行為能力。這是民事法律行為要具備的首要條件。所謂相應(yīng)的民事行為能力是指當(dāng)事人的民事行為能力同其實(shí)施的民事法律行為要相適應(yīng)。就公民來(lái)說(shuō)，已滿18周歲的公民，智力、精神狀況正常，或已滿16周歲的未成年人以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的，都可以獨(dú)立進(jìn)行法律允許的一切民事活動(dòng)。10周歲以上的未成年人以及不能完全辨認(rèn)自己行為性質(zhì)的精神病人，可以進(jìn)行與其智力、精神狀況、年齡適應(yīng)的民事行為，其他民事行為則要由其法定代理人代理或同意。對(duì)法人而言，其具有民事行為能力的條件是其所進(jìn)行的民事活動(dòng)應(yīng)與其業(yè)務(wù)活動(dòng)性質(zhì)、范圍相適應(yīng)。

　　(2)行為人意思表示真實(shí)，也是民事法律行為有效的主要條件之一。所謂意思表示真實(shí)，有兩項(xiàng)基本要求，一是行為人的意思表示與其內(nèi)心意思相一致;二是行為人的意思表示是行為人自愿作出的，不是在受到他人欺詐、威脅的情況下作出的。在現(xiàn)實(shí)生活中，由于主客觀的原因，導(dǎo)致行為人的意思表示不真實(shí)的情況，是確實(shí)存在的。例如，從客觀方面來(lái)看，一方當(dāng)事人采取欺詐、脅迫的手段或乘人之危，致使對(duì)方當(dāng)事人在違背真實(shí)意思情況下所為的民事行為;從主觀方面來(lái)看，雙方當(dāng)事人故意規(guī)避法律的行為，或行為人對(duì)行為內(nèi)容有重大誤解的民事行為，都是行為人意思表示不真實(shí)的情況。在這些情況下的民事行為要么是無(wú)效民事行為，要么是可撤銷的民事行為或效力待定的民事行為。

　　(3)不違反法律和社會(huì)公共利益。民事法律行為必須做到不違反法律，必須遵守社會(huì)公德，這是民事法律行為的本質(zhì)要求。這里所說(shuō)的不違反法律，包括行為的內(nèi)容和形式不違反法律兩個(gè)方面。行為的內(nèi)容不違反法律，指行為的動(dòng)機(jī)、目的、內(nèi)容等要符合法律，行為的形式不違反法律，要求凡是法律上對(duì)某種民事法律行為規(guī)定必須采取某種形式，行為人必須遵照法律規(guī)定的形式，否則，其民事行為不能產(chǎn)生法律上的效力。社會(huì)公共利益受到國(guó)家法律的保護(hù)，任何民事法律行為都必須以不違反公共利益為標(biāo)準(zhǔn)才能受法律的確認(rèn)和保護(hù)。

　　五、案例分析題

　　45.[參考答案](1)村委會(huì)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。因?yàn)榇逦瘯?huì)對(duì)建樓所用的腳手架有管理義務(wù)，又不能證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，可以推定其主觀上存在疏忽大意、怠于管理的過(guò)錯(cuò)，故應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

　　(2)供電公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。因?yàn)楣╇姽�司是供電設(shè)施的所有人，對(duì)輸電線路有維護(hù)、管理義務(wù)，又不能證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，可推定其主觀上存在疏忽大意、怠于管理的過(guò)錯(cuò)，故應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

　　(3)兩被告主張的抗辯事由不能成立。對(duì)村委會(huì)而言，大風(fēng)尚不能構(gòu)成不可抗力。村委會(huì)應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到腳手架在外力(包括大風(fēng))的作用下可能倒塌并造成損害后果的危險(xiǎn)，并應(yīng)及時(shí)消除危險(xiǎn);對(duì)供電公司而言，腳手架倒塌不能構(gòu)成抗辯事由。供電公司應(yīng)注意到供電設(shè)施周圍的物體、設(shè)施在外力作用下，對(duì)輸電線路安全的影響，并應(yīng)對(duì)安全隱患及時(shí)處理。

　　46.[參考答案](1)A公司與某甲的購(gòu)房合同有效。因?yàn)�，該合同訂立時(shí)主體合格、意思表示真實(shí)，內(nèi)容合法、其他方面也符合法律的有關(guān)規(guī)定，所以，該購(gòu)房合同屬于合法有效的合同。

　　(2)A公司與某丙的購(gòu)房合同有效。因?yàn)�，雖然A公司已將房屋交給某甲，但并未辦理過(guò)戶手續(xù)，A公司仍然是該房屋的所有權(quán)人，因此，合同主體仍然是合法的，當(dāng)事人的意思表示也是真實(shí)、自愿的，合同內(nèi)容和其他方面符合法律的有關(guān)規(guī)定。故A公司與某丙的購(gòu)房合同合法有效。

　　(3)該房屋的所有權(quán)應(yīng)當(dāng)歸某丙。根據(jù)我國(guó)《物權(quán)法》的規(guī)定，房屋所有權(quán)的變動(dòng)以登記為準(zhǔn)。某甲雖然拿到了房屋鑰匙，但是并未登記，所以并沒(méi)有取得該房屋的所有權(quán)。而某丙不僅有合法有效的購(gòu)房合同，而且已經(jīng)進(jìn)行登記，所以某丙是該房屋的所有權(quán)人。

　　(4)A公司應(yīng)當(dāng)向某甲承擔(dān)違約責(zé)任。因其“一房二賣”和逾期未辦理所有權(quán)證書的行為構(gòu)成違約。明確的，根據(jù)法律的其他規(guī)定仍不能確定的，保管是無(wú)償?shù)摹＿@就表明，保管合同既可以是有償?shù)�，也可以是無(wú)償?shù)摹Ｒ虼耍�本題所給的備選答案只有A項(xiàng)符合題意。