2010年政法干警考試《民法學(xué)》全真模擬試題(2)

　　25.A[解析]本題考查的知識點是.遺囑的形式要件。因為遺囑是死后生效的單方法律行為，為了保證遺囑的真實性，法律規(guī)定遺囑必須符合法定的條件。由于自書遺囑是立遺囑人親筆書寫的遺囑，能夠反映其真實意思，因此，繼承法沒有要求自書遺囑必須有兩個以上的見證人在場見證�？陬^遺囑是立遺囑人以口頭形式所立的遺囑;代書遺囑是由他人代為書寫的遺囑;錄音遺囑是以錄音形式所立的遺囑。某種程度上，三種遺囑都反映了立遺囑人把遺囑繼承的內(nèi)容通口頭表達(dá)出來。因此，立法要求這三種遺囑形式必須具有兩個以上的見證人在場見證。故本題答案為A項。

　　26.A[解析]本案涉及產(chǎn)品責(zé)任與產(chǎn)品質(zhì)量瑕疵擔(dān)保責(zé)任。甲從商家購得一輛汽車，甲與商家有買賣合同。根據(jù)《合同法》第155條規(guī)定，出賣人交付的標(biāo)的物不符合質(zhì)量要求盼，買受人可以依照本法第111條規(guī)定要求承擔(dān)違約責(zé)任。商家出售的車剎車不靈，是質(zhì)量問題，違反了產(chǎn)品質(zhì)量瑕疵擔(dān)保義務(wù)，應(yīng)負(fù)違約責(zé)任。故正確答案為A項。根據(jù)《民法通則》第122條規(guī)定，因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財產(chǎn)、人身損害的，產(chǎn)品制造者、銷售者應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。因產(chǎn)品缺陷致人損害，由廠家、商家負(fù)連帶賠償責(zé)任，請求權(quán)基礎(chǔ)是特殊侵權(quán)。所以廠家承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。可以排除B、C項。根據(jù)《合同法》122條規(guī)定，侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任競合時，受害人可以選擇一種請求權(quán)，如同時要求加害人承擔(dān)兩項責(zé)任，會使受害人得到雙倍賠償，明顯有失公平。所以D項錯誤。

　　27.C[解析]民事法律關(guān)系，是基于民事法律事實并由民事法律規(guī)范調(diào)整形成的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，是民法調(diào)整的平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系在法律上的表現(xiàn)。民事法律關(guān)系由主體、內(nèi)容、客體三個要素組成。故A錯誤。民事法律關(guān)系的主體主要包括自然人和法人;國家在特殊情況下也可以成為民事法律關(guān)系的主體。B錯誤。民事法律關(guān)系的內(nèi)容有由法律規(guī)定的，也有由當(dāng)事人約定的，D錯誤。故本題正確答案為C。

　　28.D[解析]本題考查的知識點是夫妻共同財產(chǎn)的范圍。我國婚姻法關(guān)于夫妻財產(chǎn)制有約定財產(chǎn)制和法定財產(chǎn)制的規(guī)定。當(dāng)事人可以就婚前或婚后財產(chǎn)的歸屬作出約定，沒有特別約定時，除了法律規(guī)定屬于個人所有的外，婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得財產(chǎn)屬于夫妻共有�！痘橐龇ā返�17、18條的規(guī)定，一方的婚前財產(chǎn)、一方專用的生活用品、一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費都屬于個人財產(chǎn)，只有知識產(chǎn)權(quán)的收益作為夫妻共有財產(chǎn)。因此，本題的正確答案是D項。

　　29.C[解析]本題考查遺產(chǎn)的繼承問題。這類問題我們可以從以下幾個方面入手。(1)分析繼承的方式屬于哪種方式，即：遺贈扶養(yǎng)協(xié)議、遺囑繼承、法定繼承、代位繼承、轉(zhuǎn)繼承。(2)分析繼承人有沒有繼承的權(quán)利。(3)分析可供繼承的財產(chǎn)。(4)遺產(chǎn)分配，要注意法律的特殊規(guī)定�！独^承法》第11條規(guī)定：“被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額。”因此，張玉鳳的兩個兒子應(yīng)代位繼承母親應(yīng)繼承的份額，選項C為正確答案。

　　30.A[解析]本題考查胎兒死亡后遺產(chǎn)的分配，掌握繼承的本質(zhì)是做對題目的關(guān)鍵，胎兒出生后死亡應(yīng)當(dāng)發(fā)生繼承，按照一般繼承的方式分配財產(chǎn)。根據(jù)法律規(guī)定，胎兒出生時是死體的，為胎兒保留的遺產(chǎn)份額由被繼承人的繼承人繼承。胎兒出生后死亡的，為胎兒保留的必要遺產(chǎn)份額由胎兒的繼承人繼承。

　　二、判斷題

　　31.×[解析]本題考查的知識點是保證合同主體。保證合同是指債權(quán)人與債務(wù)人以外的第三人達(dá)成的就第三人保證債務(wù)人履行債務(wù)的協(xié)議。也就是說，保證合同是作為第三人的保證人承擔(dān)保證責(zé)任的意思表示方式。因此，保證合同當(dāng)事人不是債權(quán)人和債務(wù)人，也不是債務(wù)人和保證人，而是保證人和債權(quán)人。故此，本題說法錯誤。

　　32.√[解析]注意接受遺贈與此規(guī)定相反。如果權(quán)利人一定期間內(nèi)不作出放棄或接受遺贈的明確意思表示，則在法律上視為放棄受遺贈。

　　33.×[解析]本題考查的知識點是違約金和定金選擇適用時的選擇權(quán)歸屬。一份合同，約定了違約金條款和擔(dān)保該合同履行的定金條款，為了減少違約方因違約而受到的損失，合同法規(guī)定兩者只能選擇適用。關(guān)鍵的問題是誰有選擇權(quán)呢?《合同法》第116條規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。據(jù)此，可以認(rèn)定選擇權(quán)在守約方。而本題的錯誤在于選擇權(quán)屬于違約方，故表述不正確。

　　34.×[解析]宣告失蹤的目的是確定現(xiàn)有的財產(chǎn)法律關(guān)系，因此其法律后果只有一個：為失蹤人設(shè)立財產(chǎn)代管人。

　　35.√[解析]本題考查的知識點是表見代理。我國《合同法》第49條規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人的名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。該條被認(rèn)為是表見代理的法律依據(jù)。從該條規(guī)定可以看出，首先，表見代理首先存在無權(quán)代理行為;其次，第三人在客觀上有理由相信無權(quán)代理人有代理權(quán);再次，第三人主觀上是善意且無過錯。具備了這三個條件，就構(gòu)成表見代理，表見代理發(fā)生有權(quán)代理的后果。盡管如此，表見代理也不是有權(quán)代理，其本質(zhì)還是無權(quán)代理。法律之所以賦予表見代理以有權(quán)代理的效力，目的是為了保護(hù)善意第三人的合法利益。所以，本題判斷正確。

　　36.√[解析]民法的詞源是羅馬法中的市民法一詞。

　　37.√[解析]本題考查的知識點是法定繼承人的范圍。法定繼承人是指法律直接規(guī)定的繼承人。我國繼承法確定法定繼承人時，是以身份關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)的。配偶、父母、子女、祖父母外祖父母、兄弟姐妹都是負(fù)有法定扶養(yǎng)義務(wù)的人，在繼承關(guān)系上也是互相享有繼承權(quán)。當(dāng)然的成為法定繼承人。根據(jù)我國《繼承法》的規(guī)定，還有三種情況，在符合特定條件時也可以成為法定繼承人：(1)繼父母與繼子女形成主要撫養(yǎng)關(guān)系可以互相繼承;(2)喪偶兒媳對公婆、喪偶女婿對岳父母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的;(3)發(fā)生代位繼承時的代位繼承人。我國《繼承法》第12條規(guī)定，喪偶兒媳對公、婆，喪偶女婿對岳父、岳母，盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的，作為第一順序繼承人。故該題判斷正確。

　　38.×[解析]本題考查的知識點是相鄰關(guān)系的發(fā)生。相鄰關(guān)系是相互毗連的不動產(chǎn)的所有人或使用人對因不動產(chǎn)行使所有權(quán)或者使用權(quán)而發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。在相鄰關(guān)系中，不動產(chǎn)的所有人或使用人享有要求他方給予方便的權(quán)利，即相鄰權(quán)。該權(quán)利的發(fā)生不是當(dāng)事人通過合同約定的，是基于行使所有權(quán)或使用權(quán)而發(fā)生的，也可以說是法律直接規(guī)定的。因此，相鄰關(guān)系是基于合同約定而發(fā)生的判斷是錯誤的。

　　39.√[解析]民法調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，這是區(qū)別于其他法律部門的標(biāo)志。

　　40.×[解析]本題考查的知識點是留置權(quán)和質(zhì)權(quán)的性質(zhì)。留置權(quán)是債權(quán)人按照合同的約定占有債務(wù)人的動產(chǎn)，債務(wù)人不按合同給付應(yīng)付款項超過規(guī)定期限的，債權(quán)人可以留置該動產(chǎn)，并依法將該財產(chǎn)變價并優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。質(zhì)權(quán)是債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)或者財產(chǎn)權(quán)利證書移交給債權(quán)人占有，以此作為債務(wù)的擔(dān)保，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)將該動產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利變價并從中優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。兩者的共性是同為擔(dān)保物權(quán)，但其本質(zhì)區(qū)別是權(quán)利的發(fā)生不同。留置權(quán)的產(chǎn)生是基于法律規(guī)定，無需當(dāng)事人特別設(shè)定留置權(quán)，只要符合留置權(quán)成立的條件，留置權(quán)就可以產(chǎn)生。而質(zhì)權(quán)的發(fā)生需要當(dāng)事人之間特別訂立質(zhì)押合同設(shè)定�？梢�，留置權(quán)是法定物權(quán)，而質(zhì)權(quán)是意定物權(quán)。因此，該題的表述是錯誤的。