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2012注冊會計師《經(jīng)濟法》強化輔導(dǎo)講義:第4章(4)

  二、股份有限公司的組織機構(gòu)

  (一)股東大會

  1.股東大會的職權(quán)

  股份有限公司股東大會的職權(quán)與有限責(zé)任公司股東會的職權(quán)相同。上市公司股東大會還有以下職權(quán):

  (1)對上市公司解聘會計師事務(wù)所作出決議;

  (2)審議上市公司1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)超過上市公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)30%的事項(股東大會的特別決議);

  (3)審議批準(zhǔn)變更募集資金用途事項;

  提示:上市公司改變招股說明書募集資金用途的,必須由股東大會作出決議,董事會不行。

  (4)審議股權(quán)激勵計劃;

  (5)審議批準(zhǔn)下列對外擔(dān)保行為:

 、偕鲜泄炯捌淇毓勺庸镜膶ν鈸(dān)保總額,達到或者超過最近一期經(jīng)審計“凈資產(chǎn)”50%以后提供的任何擔(dān)保;

 、谏鲜泄镜膶ν鈸(dān)保總額,達到或者超過最近一期經(jīng)審計“總資產(chǎn)”的30%以后提供的任何擔(dān)保;

 、蹫橘Y產(chǎn)負(fù)債率超過70%的擔(dān)保對象提供的擔(dān)保;

 、軉喂P擔(dān)保額超過最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)10%的擔(dān)保;

  ⑤上市公司對股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保。

  【例題·多選題】根據(jù)公司法律制度的規(guī)定,下列選項中,應(yīng)當(dāng)由上市公司股東大會作出決議的有( )。(2005年)

  A.對減少注冊資本作出決議

  B.為控股股東提供擔(dān)保作出決議

  C.決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案

  D.決定修改公司章程

  『正確答案』ABD

  『答案解析』(1)選項B:公司為股東或者實際控制人提供擔(dān)保的,必須經(jīng)股東大會決議;(2)選項C:屬于董事會的職權(quán);(3)選項AD:屬于股東大會的特別事項。

  2.股東大會應(yīng)當(dāng)每年召開1次年會。上市公司的年度股東大會應(yīng)當(dāng)于上一會計年度結(jié)束后的6個月內(nèi)舉行。有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會:

  (1)董事人數(shù)不足法定最低人數(shù)或者不足公司章程規(guī)定人數(shù)的2/3時;

  (2)公司未彌補的虧損達實收股本總額的l/3時;

  (3)單獨或者合計持有公司l0%以上股份的股東請求時;

  (4)董事會認(rèn)為必要時;

  (5)監(jiān)事會提議召開時。

  相關(guān)知識點:有限責(zé)任公司臨時股東會的召開條件:①代表10%以上表決權(quán)的股東提議:②1/3以上的董事提議;③監(jiān)事會提議召開。

  【例題·多選題】甲公司是一家以募集方式設(shè)立的股份有限公司,其注冊資本為人民幣6000萬元。董事會有7名成員。最大股東李某持有公司12%的股份。根據(jù)《公司法》的規(guī)定,下列各項中,屬于甲公司應(yīng)當(dāng)在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會的情形有( )。

  A.董事人數(shù)減至4人

  B.監(jiān)事陳某提議召開

  C.最大股東李某請求召開

  D.公司未彌補虧損達人民幣1600萬元

  『正確答案』AC

  『答案解析』本題考核點是股東大會的會議制度。本題中,選項A由于董事人數(shù)不足法律規(guī)定的最低人數(shù)“5人”,因此應(yīng)該召開臨時股東大會;選項C最大股東李某持有股份超過了10%,因此可以單獨提議召開臨時股東大會。

  3.股東的臨時提案權(quán)

  單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東,可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會。董事會應(yīng)當(dāng)在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東,并將該臨時提案提交股東大會審議。股東大會不得對向股東通知中未列明的事項作出決議。

  4.股東大會的決議(重點)

  (1)普通事項:必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)“過半數(shù)”通過

  (2)特別事項:必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過

 、傩薷墓菊鲁;②增加或者減少注冊資本;③公司合并、分立、解散;④變更公司形式。

  提示:股份有限公司股東大會的特別事項內(nèi)容與有限責(zé)任公司中規(guī)定相同。

  相關(guān)內(nèi)容:上市公司在1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司“資產(chǎn)總額”30%的,應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議,并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

  5.累積投票制

  (1)股東大會選舉董事、監(jiān)事,“可以”根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議實行累積投票制。

  (2)控股股東控股比例在30%以上的上市公司,“應(yīng)當(dāng)”采用累積投票制。

  (二)董事會

  提示:股份有限公司董事會的職權(quán)與有限責(zé)任公司相同。

  1.股份有限公司董事會成員為5~19人,董事會成員中“可以”(而非必須)有公司職工代表。董事會設(shè)董事長1人,“可以”設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)“選舉”產(chǎn)生。

  提示:有限責(zé)任公司董事會由3~13人組成。兩個以上的國有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司、國有獨資公司,董事會成員中“應(yīng)當(dāng)”包括職工代表。

  2.上市公司董事會可以按照股東大會的有關(guān)決議,設(shè)立專門委員會。專門委員會成員全部由董事組成,其中審計委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會中獨立董事應(yīng)占多數(shù)并擔(dān)任召集人,審計委員會中至少有1名獨立董事是會計專業(yè)人員。

  3.董事會會議每年度至少召開2次會議,每次會議應(yīng)當(dāng)于會議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。

  提示:(1)合營企業(yè)、合作企業(yè)的董事會會議每年度至少召開1次;(2)股份有限公司的監(jiān)事會每6個月至少召開1次會議。

  4.臨時董事會的召開條件:

  (1)代表10%以上表決權(quán)的股東提議;(2)1/3以上董事提議;(3)監(jiān)事會提議。

  提示:股份有限公司臨時董事會與有限責(zé)任公司臨時股東會的召開條件相同。

  5.董事會會議應(yīng)有“過半數(shù)”的董事出席方可舉行;董事會作出決議必須經(jīng)“全體”(而非出席)董事的“過半數(shù)”(>1/2)通過;董事因故不能出席會議的,可以“書面”(不能口頭)委托其他“董事”(不能是非董事)代為出席,委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。(重點)

  6.董事會的會議記錄由“出席會議的董事”(不包括列席會議的監(jiān)事)簽名。

  提示:股東大會的會議記錄由“主持人、出席會議的董事”(而非股東)簽名。

  7.董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議,致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的,“參與決議”的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任;但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的,該董事可以免除責(zé)任。

  【例題·多選題】華勝股份有限公司于2006年召開董事會臨時會議,董事長甲及乙、丙、丁、戊等共五位董事出席,董事會中其余4名成員未出席。董事會表決之前,丁因意見與眾人不合,中途退席,但董事會經(jīng)與會董事一致通過,最后仍作出決議。下列選項表述錯誤的有( )。

  A.該決議有效,因其已由出席會議董事的過半數(shù)通過

  B.該決議無效,因丁退席使董事的同意票不足全體董事表決票的二分之一

  C.該決議是否有效取決于公司股東會的最終意見

  D.該決議是否有效取決于公司監(jiān)事會的審查意見

  『正確答案』ACD

  『答案解析』《公司法》第112條規(guī)定:董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議,必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。本題中,出席會議的董事有5位,符合舉行董事會會議關(guān)于出席人數(shù)的規(guī)定,可以舉行董事會會議;但是因為董事會表決之前,丁因意見與眾人不合,中途退席,導(dǎo)致董事會的決議實際上只有4名董事通過,不足全體董事的過半數(shù),該決議無效;ACD表述錯誤,B表述正確。

  (三)監(jiān)事會

  股份有限公司、有限責(zé)任公司監(jiān)事會的組成、職權(quán)基本相同,主要區(qū)別:(1)會議頻率不同:有限責(zé)任公司的監(jiān)事會每年至少召開1次,股份有限公司的監(jiān)事會每6個月至少召開1次;(2)股份有限公司的監(jiān)事會有權(quán)提議召開臨時董事會。

  (四)上市公司組織機構(gòu)的特別規(guī)定

  1.上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的,不得對該項決議行使表決權(quán),也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的“無關(guān)聯(lián)關(guān)系”董事出席即可舉行,董事會會議所作決議須經(jīng)“無關(guān)聯(lián)關(guān)系”董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的,應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議。

  提示:公司為股東或者實際控制人提供擔(dān)保的,必須經(jīng)股東大會決議。接受擔(dān)保的股東或者受實際控制人支配的股東不得參加表決,該項表決由“出席會議的 ”其他股東所持表決權(quán)的“過半數(shù)”(大于1/2)通過。

  2.為促進上市公司建立、健全激勵與約束機制,可以由上市公司以本公司股票為標(biāo)的實行股權(quán)激勵機制。股權(quán)激勵機制的激勵對象可以包括上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心技術(shù)人員,以及公司認(rèn)為應(yīng)當(dāng)激勵的其他員工,但不應(yīng)當(dāng)包括獨立董事。

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