第八章 代理

　　本章為重點章節(jié)。本章重點掌握4個名詞解釋、3道簡答題、1道論述題即可，本章可考案例題。

　　一、名詞解釋

　　1、(★)代理

　　代理，一般指直接代理(狹義代理)，是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義進行民事活動，由本人直接承受其法律后果。間接代理即代理人在代理權(quán)限內(nèi)以自己的名義與第三人實施民事法律行為，其后果由本人承受的一種法律制度。

　　2、代理權(quán)

　　代理權(quán)是指代理人以被代理人的名義進行民事活動，并由被代理人承擔其法律后果的一種法律資格。

　　3、表見代理

　　表見代理，是指行為人沒有代理權(quán)，但以被代理人的名義與第三人為民事行為，但第三人有理由相信行為人是有代理權(quán)的而與其進行民事法律行為，所產(chǎn)生的后果也歸屬于被代理人的法制制度。

　　4、(★)再代理

　　再代理，又稱復代理，是指代理人在必要情形下，將部分或全部代理事項轉(zhuǎn)托他人即再代理人進行的代理。

　　二、簡答題

　　1、再代理的成立條件。

　　再代理的成立條件：①為了被代理人的利益;②經(jīng)原代理人授權(quán);③事先(或事后報告)取得被代理人同意，但情況緊急除外。情況緊急是指由于急病、通訊聯(lián)絡中斷等特殊原因，委托代理人不能自已辦理代理事項，又不能與本人取得聯(lián)系，如不轉(zhuǎn)托會給本利益造成損失或擴大損失的情況。

　　2、(★)表見代理的成立條件。

　　表見代理的構(gòu)成條件：①行為人無代理權(quán)卻以本人名義為民事行為;②客觀上有足以使相對人相信行為人有代理權(quán)的事實;③相對人主觀上無過錯即善意;④行為人與相對人的民事行為具備生效要件

　　3、代理權(quán)行使的含義和原則。

　　代理權(quán)的行使是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)實施代理行為。代理權(quán)的行使應遵循以下原則：①在權(quán)限內(nèi)積極行使;②維護本人的利益;③合法行使代理權(quán)，不得濫用代理權(quán)。

　　三、論述題

　　1、(★)論述代理的特征。

　　代理的法律特征有：①以被代理人的名義實施代理行為[注]可見這里介紹的是狹義代理的特征;②代理的內(nèi)容主要是(但不限于)民事法律行為;③代理人以自己的智慧獨立為代理行為;④在代理權(quán)限內(nèi)實施代理行為;⑤實施代理的法律后果直接由被代理人承受。(適當展開)

　　四、案例題

　　案例1：甲去上海打工，將一臺彩電委托乙保管。同時，乙委托甲將自己所有的名貴草藥帶到上海賣掉。甲將草藥帶到鄰村的朋友丙家。丙是一名中醫(yī)，他請甲將該草藥賣給他，并許諾給甲800元的好處費。甲以低于上海市場價格近2000元的價格把草藥賣給了丙。乙得知后請求甲和丙賠償未果，一氣之下將甲的電視機以自己的名義賣給了丁。問：(1)甲將草藥賣給丙的行為是什么性質(zhì)的行為?如何處理?(2)乙將電視機賣給丁的行為是什么性質(zhì)的行為?效力如何確定?

　　答案：(1)甲將草藥賣給丙的行為屬于濫用代理權(quán)的行為，屬于代理人與第三人惡意串通損害被代理人利益的行為。依照法律的規(guī)定，代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，應當由代理人和第三人負連帶責任。(2)乙將電視機賣給丁的行為屬于無權(quán)處分行為，因為甲只委托乙保管電視機，并沒有委托乙代理處分電視機，乙也是以自己的名義處分的(如果以甲的名義處分，則成立無權(quán)代理)。該行為效力待定，即取決于甲是否追認，追認則有效，拒絕追認則無效。

　　案例2：個體戶甲租賃了乙商場的柜臺出售保健品，根據(jù)租賃合同中“乙商場應為甲的經(jīng)營活動提供一切便利”的承諾，乙商場經(jīng)常提供公章或合同章給甲，供其對外簽訂進貨合同時用。甲后來經(jīng)營不善，經(jīng)與乙協(xié)商提前終止合同撤出商場。而此后不久，丙公司持蓋有乙商場公章的合同，將一批貨物運到商場，并要求其按約支付10余萬元貨款。經(jīng)查：該合同系甲在租賃期間利用乙商場的公章所訂。乙商場以合同非自己所訂而且自己并不需要貨物為由，拒收貨物。問：(1)丙公司能否要求乙商場受領貨物并付款?說明理由。(2)本案應何處理?

　　答案：(1)丙公司能夠要求乙商場受領貨物并付款。其理由是甲的行為符合表見代理的成立條件，發(fā)生有權(quán)代理一樣的后果。其一，盡管甲沒有代理權(quán)卻以商場的名義進行行為;其二，丙公司有理由相信甲有代理權(quán)乙商場的權(quán)利而與其簽訂了合同;其三，丙公司主觀沒有過錯;其四，甲所代理的行為具有生效要件。(2)應先由乙商場承擔受領貨物并付款向丙承擔責任，回頭乙可就其損失向甲追償。

　　此外，還有幾處可考選擇題的地方也應留意一下：

　　1、代理有法定代理、委托代理、指定代理，只有委托代理才需要授權(quán)。

　　2、授予代理權(quán)為單方法律行為，切記!

　　3、表見代理屬于無權(quán)代理，本人知道行為人為無權(quán)代理而不表示反對，視為追認，實際上就是表見代理。

　　4、代理是民事法律行為的延伸，民事法律行為可以本人親自實施也可通過他人代理。但必須本人親為的行為不得代理，主要有結(jié)婚登記行為、立遺囑的行為。

　　5、情況緊急下的再代理，本人拒絕追認也有效，后果不利也有效，代理人不擔責。

　　6、濫用代理權(quán)的行為有三種、對己代理、雙方代理、與第三串通。但屬于有權(quán)代理而非無權(quán)代理。

　　7、再代理與本代理的區(qū)別，在于代理人是本人選任不是代理人選任。

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