考試吧整理:2014年一級(jí)建造師教材改版相關(guān)資訊
新《民事訴訟法》于2013年1月1日開(kāi)始正式施行,較舊《民事訴訟法》,新法變化較多較大。本年度的建造法律法規(guī)的教材勢(shì)必會(huì)按照新法作出修訂。當(dāng)然,建造師法律法規(guī)不會(huì)涉及到《民事訴訟法》的所有方面,現(xiàn)在,我們結(jié)合建造師法律法規(guī)考試的范圍和新法內(nèi)容,將教材可能變動(dòng)和增加的地方進(jìn)行預(yù)測(cè)。
一、民事訴訟的管轄
新《民事訴訟法》在協(xié)議管轄處做了修改:
合同的雙方當(dāng)事人可以在書(shū)面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄,但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。 ——舊法25條 |
合同或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以書(shū)面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄,但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。 ——新法34條 |
新舊《民事訴訟法》最大變化在于協(xié)議管轄的案件范圍和可選擇的法院范圍。
1、舊法規(guī)定當(dāng)事人僅能就合同糾紛選擇管轄法院,但是新法表述意思除合同糾紛外,其他財(cái)產(chǎn)糾紛的當(dāng)事人也可以選擇管轄法院。
2、舊法規(guī)定協(xié)議管轄中可以選擇的法院有且僅有五個(gè),即被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地,但是,新法的規(guī)定增加協(xié)議管轄可選擇法院的靈活性,除上述五個(gè)法院外,其他與案件爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系的法院也可以進(jìn)入?yún)f(xié)議選擇管轄法院之內(nèi)。
新舊《民事訴訟法》在協(xié)議管轄的條件上并未變化,即只能采用書(shū)面形式、不得違反級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。
二、民事訴訟當(dāng)事人和代理人的規(guī)定
在當(dāng)事人和代理人的規(guī)定上,新法也有修改,當(dāng)然和我們建造師法律法規(guī)考試相關(guān)的一個(gè)變化就是民事訴訟代理人的范圍。
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當(dāng)事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。 下列人員可以被委托為訴訟代理人: (一)律師、基層法律服務(wù)工作者; (二)當(dāng)事人的近親屬或者工作人員; (三)當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會(huì)團(tuán)體推薦的公民。 |
三、民事訴訟證據(jù)的種類、保全和應(yīng)用
新《民事訴訟法》在證據(jù)種類、保全和應(yīng)用三大塊內(nèi)容中都對(duì)舊法做了較大修改。
(一)證據(jù)的種類(新法有變化)
證據(jù)有下列幾種: (一)書(shū)證; (二)物證; (三)視聽(tīng)資料; (四)證人證言; (五)當(dāng)事人的陳述; (六)鑒定結(jié)論; (七)勘驗(yàn)筆錄。
以上證據(jù)必須查證屬實(shí),才能作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。 |
-證據(jù)包括: (一)當(dāng)事人的陳述; (二)書(shū)證; (三)物證; (四)視聽(tīng)資料; (五)電子數(shù)據(jù); (六)證人證言; (七)鑒定意見(jiàn); (八)勘驗(yàn)筆錄。 證據(jù)必須查證屬實(shí),才能作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。 ——新法63條 |
電子數(shù)據(jù)是新《民事訴訟法》新增的證據(jù)種類,大家記得如果多選題讓大家選擇“以下哪些屬于民事訴訟的證據(jù)種類”時(shí),記得一定要選擇“電子數(shù)據(jù)”。
此外,新法對(duì)證據(jù)種類中的證人證言和鑒定意見(jiàn)的內(nèi)容都做了修改。
1、證人證言(新法72、73條變化較大)
凡是知道案件情況的單位和個(gè)人,都有義務(wù)出庭作證。有關(guān)單位的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)支持證人作證。 不能正確表達(dá) ——舊法第70條 |
凡是知道案件情況的單位和個(gè)人,都有義務(wù)出庭作證。有關(guān)單位的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)支持證人作證。 不能正確表達(dá)意思的人,不能作證。 |
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經(jīng)人民法院通知,證人應(yīng)當(dāng)出庭作證。有下列情形之一的,經(jīng)人民法院許可,可以通過(guò)書(shū)面證言、視聽(tīng)傳輸技術(shù)或者視聽(tīng)資料等方式作證: (一)因健康原因不能出庭的; (二)因路途遙遠(yuǎn),交通不便不能出庭的; (三)因自然災(zāi)害等不可抗力不能出庭的; (四)其他有正當(dāng)理由不能出庭的。 (新法73條) |
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證人因履行出庭作證義務(wù)而支出的交通、住宿、就餐等必要費(fèi)用以及誤工損失,由敗訴一方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)。當(dāng)事人申請(qǐng)證人作證的,由該當(dāng)事人先行墊付;當(dāng)事人沒(méi)有申請(qǐng),人民法院通知證人作證的,由人民法院先行墊付。(新法74條) |
關(guān)于證人證言的規(guī)定,新法的變化之處在于:
第一,將不能作證的證人的限定進(jìn)行了修改,即“意思”改為“意志”。
第二,將證人有困難不能出庭作證的情形進(jìn)行了明確的限定,且規(guī)定了不能出庭作證的證人證言可以采取的形式。
第三,增加了保障證人出庭作證的規(guī)定,鼓勵(lì)和保障證人出題作證,使證人出庭作證落到實(shí)處。
——舊法P72
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當(dāng)事人可以就查明事實(shí)的專門性問(wèn)題向人民法院申請(qǐng)鑒定。當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定的,由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定具備資格的鑒定人;協(xié)商不成的,由人民法院指定。 當(dāng)事人未申請(qǐng)鑒定,人民法院對(duì)專門性問(wèn)題認(rèn)為需要鑒定的,應(yīng)當(dāng)委托具備資格的鑒定人進(jìn)行鑒定。(新法76條) |
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鑒定人有權(quán)了解進(jìn)行鑒定所需要的案件材料,必要時(shí)可以詢問(wèn)當(dāng)事人、證人。 鑒定人應(yīng)當(dāng)提出書(shū)面鑒定意見(jiàn),在鑒定書(shū)上簽名或者蓋章。(新法77條) |
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當(dāng)事人對(duì)鑒定意見(jiàn)有異議或者人民法院認(rèn)為鑒定人有必要出庭的,鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證。經(jīng)人民法院通知,鑒定人拒不出庭作證的,鑒定意見(jiàn)不得作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù);支付鑒定費(fèi)用的當(dāng)事人可以要求返還鑒定費(fèi)用。(新法78條) |
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當(dāng)事人可以申請(qǐng)人民法院通知有專門知識(shí)的人出庭,就鑒定人作出的鑒定意見(jiàn)或者專業(yè)問(wèn)題提出意見(jiàn)。(新法79條) |
關(guān)于鑒定意見(jiàn)的規(guī)定,新法的變化之處在于:
第一,證據(jù)種類的名稱變化,即過(guò)去叫“鑒定結(jié)論”,現(xiàn)在叫“鑒定意見(jiàn)”。
第二,鑒定啟動(dòng)方式發(fā)生變化,過(guò)去在是否鑒定的問(wèn)題上,法院較主動(dòng),現(xiàn)在,在是否鑒定問(wèn)題上,先由當(dāng)事人申請(qǐng),否則,當(dāng)事人不申請(qǐng),法院認(rèn)為需要鑒定的,才裁定進(jìn)行鑒定。
第三,在鑒定機(jī)構(gòu)的選擇上,法律規(guī)定先協(xié)商,后指定,即先由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定具備資格的鑒定人,協(xié)商不成的,由人民法院指定。
第四,在鑒定人是需要出庭的問(wèn)題,新法進(jìn)行了修改,只有在“當(dāng)事人對(duì)鑒定意見(jiàn)有異議或者人民法院認(rèn)為鑒定人有必要出庭的”鑒定人才應(yīng)當(dāng)出庭作證。同時(shí)新法規(guī)定了,鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證而不出庭作證的后果。
第五,新法增加“當(dāng)事人可以申請(qǐng)人民法院通知有專門知識(shí)的人出庭,就鑒定人作出的鑒定意見(jiàn)或者專業(yè)問(wèn)題提出意見(jiàn)”。具備專門知識(shí)的人可能不屬于鑒定機(jī)構(gòu)或鑒定人,但是也可以作為鑒定人,就案件的專門性問(wèn)題作出鑒定意見(jiàn)或者專業(yè)問(wèn)題提出意見(jiàn)。
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